1、 如何對違法分包提起上訴當事人懷疑承包人有違法分包行為的,可以收集有關情況,委托律師進行投訴,起訴承包人違法分包,維護自己的合法權益。其次,如何處理工程分包糾紛(一)《工程分包合同效力認定和處理原則》(最高人民法院關于審理建筑工程合同糾紛適用法律的解釋)規定,工程承包雙方簽訂的建筑工程合同分包商和分包商無效,人民法院同時認定建筑合同無效,當事人已經取得的違法所得可以依法收繳。(2)承包人與發包人之間爭議的解決。承包人將工程非法分包的,從施工合同主體的相對性來看,構成實質性違約。當然,用人單位可以根據施工合同追究承包人的違約責任,也可以依法解除與承包人簽訂的施工合同。因承包人違法分包造成工期延誤和工程質量問題的,發包人也可以向承包人索賠。
承包人以掛靠方式非法分包工程的,其掛靠的具有出借資質的施工企業與施工單位簽訂的施工合同無效。關聯方和關聯方對建設單位造成的損失承擔連帶責任。施工單位在知情的情況下仍與所屬施工企業簽訂施工合同的,施工單位對分包行為也有過錯,施工單位應當承擔相應的過錯責任。
當承包人的違法分包工程依法被認定為無效時,承包人與發包人之間必然發生糾紛。根據《最高人民法院關于審理建筑合同糾紛適用法律若干問題的解釋》第二條、第三條的有關規定,如何解決工程款,取決于工程是否竣工驗收。建設工程施工合同無效,但建設工程竣工驗收合格的,承包人可以要求按照合同約定支付工程價款。建設工程施工合同無效,建設工程未通過竣工驗收的,按下列情況處理:修繕后的建設工程通過竣工驗收,發包人要求承包人承擔修繕費用的,予以支持;修復后的建設工程未通過竣工驗收,承包人要求支付工程價款的,不予支持。發包人對不合格建設工程造成的損失有過錯的,還應當承擔相應的民事責任。
(3)解決項目分包商和分包商之間的爭議。經濟損失的賠償數額,應當根據雙方的過錯程度和責任大小確定。無效合同造成的損失范圍一般包括與工程直接相關、獨立發生的延誤費、停工費、倉儲費、機械設施閑置費、租賃費、臨時設施建設費等。當一個工程被認定為工程分包合同并引發一系列糾紛時,如何確定訴訟各方的訴訟地位對訴訟的成功尤為關鍵。分包商對工程分包糾紛提起訴訟的,將分包商和分包商列為共同被告;屬于分包商和分包商之間合同糾紛的,將分包商和分包商列為訴訟主體,并將施工單位列為被告作為第三人;分包多次發生的,將直接引起爭議的一方列為訴訟標的,其他各方列為第三人。
承包人以聯營方式非法分包的,承包人與施工單位之間的糾紛被起訴到法院的,聯營施工單位與所屬施工單位應當作為共同訴訟人起訴或者應訴。施工單位與其他施工企業有關聯,以關聯施工企業的名義簽訂施工合同,關聯施工企業不愿起訴的,施工單位可以作為原告起訴,關聯施工企業不必列為共同原告。總之,建設工程分包行為一旦被有關部門認定為違法、無效,將會引發一系列的糾紛,給當事人造成很大的損失。因此,作為施工企業,必須警惕工程建設中的分包。
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