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寧波
論無效合同效力強制性規定的認定
摘要：違反法律、行政法規強制性規定的合同無效。司法解釋進一步將強制性規定定義為“有效的強制性規定”。本文在吸收前人積極觀點的基礎上，提出了強制性條文效力的判斷方法。關鍵詞：效力條款；違法性；政策來源；失準；在提出處罰一的問題時，《中華人民共和國合同法》第五十二條列舉了與合同無效有關的情形，其中第（五）項規定，違反法律、行政法規強制性規定的合同無效。對于“強制性規定”，最高人民法院《合同法司法解釋（二）》（以下簡稱“合同法解釋二”）進一步將“強制性規定”定義為“有效的強制性規定”。強制性法律規范原本還包括“行政規范”和“有效規范”。《合同法》第二解釋使用這種限制性解釋，將行政規定從強制性規定中刪除。在確定合同的效力時，強制性規定“具體指強制性規定的效力”。這樣，就科學地縮小了確定合同無效的依據的范圍。避免了因“強制性規定”與合同效力的關聯而對違反“法律強制性規定”的合同進行任意無效處理的情況繼續發生，忽視區分立法目的和過度干預意思自治。《合同法解釋二》完善了合同無效制度，并援引“違反法律、行政法規的強制性規定”來確定強制性規定“是否屬于“管理”（也稱為“禁令”）或“效力”的規定“。如果違反強制性效力規定，則合同被認定為無效。如果違反強制性行政規定，則合同的效力一般不無效。2請簡要說明現有的識別方法，以準確識別強制性效力規定這是一件很復雜的事情。強制性規定通常出現在三種情況下。第一種情況：強制性規定本身直接規定了違法行為的效力。第二種情況：強制性規定本身并未直接明確規定違法行為的效力，但它導致或與其他法律規定相結合，而其他法律規定明確規定了違法行為的效力。第三種情況：強制性規定本身沒有直接規定違法行為的效力，也沒有導致其他具體法律規定，更不用說其他法律規定明確規定其效力。在前兩種情況下，法律對效力有明確規定，可根據規定確定效力。然而，在第三種情況下，由于沒有關于行為效力的規定，如何區分效力規定與行政規定、指導性規定或禁止性規定成為問題的關鍵。關于區分強制性有效性條款的方法，王曉明教授提出了三點方法：第一，如果法律法規違反了這一規定，將導致合同無效或不成立，這是當然有效性條款；第二，盡管法律法規中沒有規定：違反其規定將導致合同無效或不成立。但是，如果違反本規定，合同繼續有效，將損害國家利益和社會公共利益，也屬于效力規定；第三，法律法規中沒有規定：違反其規定將導致合同無效或不成立。雖然違反了本規定，但如果合同繼續有效，則不會損害國家利益和社會公共利益，而只損害當事人的利益，屬于禁止性規定（管理規定）。上述規定簡潔有序，有助于區分有效的強制性規定。但是，本部分僅是對《合同法》第52條的總結。如果法律明確規定合同無效，合同當然無效。有下列情形之一的，合同法第五十二條無效：（一）當事人一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益的；（4） 損害社會公共利益；上述第二種情況與《合同法》第52條第1款和第4款相同，但對如何認定“國家利益”和“社會公共利益”沒有明確的標準因此，無法準確區分第二種情況和第三種情況。可以看出，上述討論具有積極意義，但仍不足以評判所有強制性規范。有學者認為，效力和禁止性規定可以從強制性規定的對象上進行分類。它還分為三類。第一類禁止性條款禁止某種類型的合同行為第二種禁止性規定禁止市場準入的主體、時間和地點。它與合同行為無關，與相應的反壟斷法也不適用ct行為本身仍然是法律允許的。第三種禁止性條款禁止履行合同，合同本身仍然有效。不能履行的，承擔違約責任。在這三類行為中，第一類是強制性效力規定，后兩類是行政規定
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