最高人民法院于2005年6月18日公布了《關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》),不僅第一次明確了合作開發(fā)房地產合同的概念及法律特征,而且特別規(guī)定了4種典型的名為合作開發(fā)、實為其他性質合同的轉性合同的情形。對于4種典型的轉性合同,因其名為合作開發(fā)、實為其他性質,故其效力的判斷顯然只能從其真實的性質出發(fā),以相應法律規(guī)定為依據(jù);同時,基于合同性質及其效力而產生的直接影響“合作”各方利益分配關系的法律后果則必然發(fā)生相應的變化。因此,對于合作開發(fā)房地產合同的當事人,準確辨析合作開發(fā)房地產轉性合同的效力及法律后果是十分重要的。
一、合作開發(fā)房地產合同的概念和法律特征
1、《解釋》第十四條規(guī)定:“本解釋所稱合作開發(fā)房地產合同,是指當事人訂立的、以提供出讓土地使用權、資金等作為共同投資,共享利潤、共擔風險合作開發(fā)房地產為基本內容的協(xié)議?!睆倪@一規(guī)定可以看出,合作開發(fā)房地產合同在內容上最基本的法律特征是:共同投資、共享利潤、共擔風險。如果合同不具備這一基本的法律特征,即使合同當事人將合同名稱定為“合作開發(fā)房地產合同”,其真實性質亦必然發(fā)生變化,成為名為合作開發(fā)、實為其他性質的合同。
2、《解釋》第十五條規(guī)定:“合作開發(fā)房地產合同的當事人一方具備房地產開發(fā)經(jīng)營資質的,應當認定合同有效?!睆姆康禺a開發(fā)行政管理的有關規(guī)定來看,所謂“房地產開發(fā)經(jīng)營資質”應包含兩方面的含義:其一,當事人一方必須是依法設立的,持有工商行政管理部門核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的房地產開發(fā)企業(yè);其二,該房地產開發(fā)企業(yè)必須具備與合作開發(fā)項目規(guī)模相適應的、由建設行政主管部門核定的房地產開發(fā)資質等級。這說明:在合作一方具有房地產開發(fā)經(jīng)營資格的情況下,合作另一方既可以是法人,也可以是具有相應民事權利能力和民事行為能力的自然人。
在上述關于合作開發(fā)房地產合同的概念和基本法律特征的基礎上,《解釋》規(guī)定的4種轉性合同是:針對提供土地使用權一方不承擔經(jīng)營風險、只收取固定利益的,是名為合作、實為土地使用權轉讓合同;針對提供資金一方不承擔經(jīng)營風險,只分配固定數(shù)量房屋、或只收取固定數(shù)額貨幣、或只使用房屋的,分別定性為名為合作開發(fā)、實為房屋買賣合同、借款合同、租賃合同。
在下面論述四種轉性合同的效力認定和法律后果的內容中,筆者將具有房地產開發(fā)經(jīng)營資質的當事人稱為房地產開發(fā)企業(yè)一方,將不具備房地產開發(fā)經(jīng)營資質的當事人稱為非房地產開發(fā)企業(yè)一方。
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