那么,勞動者違反競業禁止義務,經營或者參與他人的類似業務,使用或者允許他人使用用人單位的商業秘密,最終構成違約與侵權的競合。對此,用人單位可以選擇行使請求權。《勞動法》第二十二條規定,勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業秘密的有關事項。如果用人單位和勞動者在勞動合同中約定了保密義務或者競業禁止義務,那么保密義務或者競業禁止義務就成為勞動權利義務內容的一部分。原用人單位與勞動者因履行本條款發生爭議的,由勞動爭議仲裁委員會受理,用人單位可以提交勞動爭議仲裁委員會,由仲裁委員會申請仲裁。對此,勞動和社會保障部辦公廳《關于勞動爭議案件侵犯商業秘密問題的函》(勞保函1999年第69號)規定,勞動合同對保守商業秘密的內容有明確規定的,因勞動者不履行合同,侵犯用人單位商業秘密,發生勞動爭議的,當事人應當向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,仲裁委員會應當受理,并按照有關規定和仲裁程序作出裁決勞動合同。其次,勞動者違反競業禁止義務,經營或者參與他人類似業務,使用或者允許他人使用用人單位商業秘密的,用人單位可以直接向人民法院提起侵犯商業秘密的訴訟。
如果勞動者違反競業禁止協議,在與原用人單位有競爭關系的公司工作,很難獲得勞動者是否使用或允許他人使用原用人單位商業秘密的證據。用人單位對商業秘密提起訴訟的風險較大,因此申請勞動仲裁無疑是一個比較明智的選擇。
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