一、法律不應(yīng)受裁判,而應(yīng)是裁判的準(zhǔn)則
不知從何時起,不管在理論上還是在實踐中,人們大都以批評法律、挖掘到法律漏洞為榮。但是在張明楷教授的眼里,法律不是嘲笑的對象,法律不應(yīng)受裁判,而應(yīng)是裁判的準(zhǔn)則。
盡管刑法用語可能出現(xiàn)失誤,盡管法條表述可能產(chǎn)生歧義,但解釋者“必須做出有利于立法者的假定”,相信立法者不會制定非正義的法律。所以,解釋者與其在得出非正義的解釋結(jié)論后批判刑法,不如合理運(yùn)用解釋方法得出正義的解釋結(jié)論;與其懷疑刑法規(guī)范本身,不如懷疑自己的解釋能力與解釋結(jié)論。
二、遵守罪刑法定原則解釋刑法
為克服刑法的安定性,罪刑法定主義應(yīng)運(yùn)而生,從而要求刑法成文化。
這決定解釋者在解釋刑法時,必須根據(jù)刑法規(guī)定犯罪的實質(zhì)的、正義的標(biāo)準(zhǔn),并且在刑法用語可能具有的含義內(nèi),確定犯罪的范圍,使實質(zhì)的、正義的標(biāo)準(zhǔn)與刑法用語的含義相對應(yīng),正確界定犯罪的內(nèi)涵與外延。即既要按照正義的理念探索法律條文的正義含義,也不能脫離法律條文,追求所謂的“正義”。
三、應(yīng)對法律作出與時代生活事實一致的解釋
法律是保守的,但時代是進(jìn)化的。因此,活生生的正義還需要從活生生的社會生活中發(fā)現(xiàn)。
制定法的真實含義不只是隱藏在法條文字中,而且同樣隱藏在具體的生活事實中。雖然刑法在制定時是當(dāng)時人民群眾意志的體現(xiàn),但解釋者的根本標(biāo)準(zhǔn),是解釋時的人民群眾意志。所以,法律的生命不僅在于邏輯,而且在于生活。
法律的文本,不是在制定時已封閉成環(huán),而是在不斷吸收新的生活事實而成為一個開放的文本,同時代的解釋是最好的解釋,刑法分則條文并非界定具體犯罪的定義,而是以抽象性、一般性的用語描述具體犯罪類型,一個雖然有一個固定核心,但卻是沒有固定界限的開放的類型。
為了使法律滿足一個處在永久運(yùn)動中的社會的所有新的需要,“法學(xué)家必須把他應(yīng)當(dāng)判決的、個別的、具體的個案與組成實在法的法制的或多或少是抽象把握的各種規(guī)則聯(lián)系起來。規(guī)則和案件是他的思維的兩個界限。他的考慮從案件到規(guī)則,又從規(guī)范到案件,對二者進(jìn)行比較、分析、權(quán)衡。案件通過那些可能會等著拿來應(yīng)用的、可能決定著判決的規(guī)則進(jìn)行分析;反之,規(guī)則則是通過某些特定的個案或者案件類型進(jìn)行解釋。”
“只有在規(guī)范與生活事實、應(yīng)然與實然,彼此互相對應(yīng)時,才產(chǎn)生實際的法律。”而使規(guī)范與事實取得一致的東東,卻是刑法分則規(guī)定的犯罪類型的固定核心的本質(zhì)。如故意毀壞財物罪的犯罪類型的固定核心的本質(zhì),就是禁止毀壞他人財物。
四、刑法的解釋就是在心中充滿正義的前提下,目光不斷地往返于刑法規(guī)范與生活事實的過程
1、解釋者或判斷者在往返于法律規(guī)范和生活事實之間時,不一定要達(dá)到有罪結(jié)論才罷休。只有在既不違反罪刑法定原則、又不歪曲事實的前提下,如果犯罪構(gòu)成與案件事實彼此對應(yīng)時,則應(yīng)得出有罪結(jié)論;
2、不要以為越是能“設(shè)定”刑法漏洞,就越有學(xué)術(shù)成就;
3、在往返于法律規(guī)范和生活事實之間進(jìn)行解釋時,要避免“將熟悉與必須相混淆”這一人們常犯的錯誤,不能用解釋者所知的有限事實,限定規(guī)范的涵攝范圍。
五、爭議的取舍標(biāo)準(zhǔn)
刑法的解釋就是正義的理念、刑法規(guī)范與生活事實的相互對應(yīng)。但有解釋必然有爭議。面對不同解釋者正義與否的爭議,應(yīng)當(dāng)作如下判斷:
1、對于一般的、基本的正義原則,解釋者之產(chǎn)不會產(chǎn)生明顯分歧;
2、“使法律之間相協(xié)調(diào)是最好的方法。”因為正義的核心是平等,它要求對所有的人都應(yīng)用一種統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),所以,對刑法分則進(jìn)行體系解釋,使刑法條文之間保持協(xié)調(diào),使相同的犯罪得到相同的處理,就是正義的;否則就是非正義的。
3、一致的價值經(jīng)驗是認(rèn)識正義的基礎(chǔ)。解釋者應(yīng)當(dāng)善于觀察一般人的生活與心理,準(zhǔn)確了解人類本性和事物本質(zhì)。
4、在解釋刑法時,不僅要想象“如果自己是當(dāng)初的立法者,會得出何種”結(jié)論,而且還要想象“如果自己是當(dāng)今的立法者,會得出何種結(jié)論”。
5、當(dāng)然,“只有自己是正義的,才能認(rèn)識正義的事情”,才能提示刑法的正義理念。只有憑著良心解釋刑法,才不至于違反刑法的正義理念。
六、使刑法規(guī)范與生活相對應(yīng)的過程,是個不斷反復(fù)的過程
1、需要反復(fù)、合理性運(yùn)用各種地,準(zhǔn)確抽象生活事實,正確理解規(guī)范與事實的本質(zhì),直至得出符合正義的結(jié)論;
2、如果解釋者的先前理解符合正義理念、與相關(guān)條文相協(xié)調(diào)、能夠公平地處理案件,便可以堅持這種理解。
3、如果解釋者的先前理解有悖正義理念(或違背普通的正義標(biāo)準(zhǔn))時,必須放棄它;
4、如果解釋者的先前理解與刑法的相關(guān)條文存在矛盾與沖突時,必須放棄它;
5、如果解釋者的先前理解不能公平地處理現(xiàn)實案件時(按先前理解處理案件不能被一般人接受時),必須放棄它。
6、放棄先前的理解,按照第1條的要求重新探索新的理解,并按照2、3、4、5的要求重新檢驗,以致周而復(fù)始,直至得出符合正義理念的結(jié)論。
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