一、如何判定是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)

1、要以包括相關(guān)消費者和經(jīng)營者的公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)判斷。

商標(biāo)的基本功能就在于使消費者在購買商品、服務(wù)時便于識別這些商品和服務(wù)，以及他們的來源。商標(biāo)相同或者近似也一般發(fā)生在市場中，受影響的主要是相關(guān)的消費者和特定經(jīng)營者。所以事后法官審判案件在認(rèn)定甄別商標(biāo)相同、近似時，判斷注意力也要回歸到此種情景，也要以相關(guān)消費者和特定經(jīng)營者的注意力為標(biāo)準(zhǔn)。這種注意力不是該領(lǐng)域相關(guān)專家所具有的注意力，專家的注意力過于專業(yè)可能出現(xiàn)判斷標(biāo)準(zhǔn)過嚴(yán)的情況。但也不是一個與一般消費者有別的粗心大意的消費者的注意力，以他們的注意力判斷又可能施之過寬，可能出現(xiàn)漏掉已經(jīng)構(gòu)成商標(biāo)相同或者近似的情形。要以前邊所提兩者中間選擇大多數(shù)相關(guān)公眾通常的、普通的、一般的注意力為標(biāo)準(zhǔn)。這就涉及到行為主體的一種行為能力的判斷，審判實踐中也稱為認(rèn)定商標(biāo)相同或近似的主觀標(biāo)準(zhǔn)。法官在分析判斷和采納有關(guān)證據(jù)作為定案依據(jù)和產(chǎn)生心證過程中，都要堅持以相關(guān)公眾一般注意力的標(biāo)準(zhǔn)。

2、準(zhǔn)確地掌握對商標(biāo)相同或者近似的整體、要部和隔離的比對方法。按照消費者在市場中對商標(biāo)的感知規(guī)律，審判和行政執(zhí)法實踐中常常運用商標(biāo)整體、要部比對和將商標(biāo)隔離開比對的方法，來判斷商標(biāo)的相同，特別是商標(biāo)的類似。

(一)整體比對，又稱為商標(biāo)整體觀察比較，是指將商標(biāo)作為一個整體來進(jìn)行觀察，而不是僅僅將商標(biāo)的各個構(gòu)成要素抽出來分別進(jìn)行比對。這是因為商標(biāo)作為商品或者服務(wù)的識別標(biāo)志，是由整個商標(biāo)構(gòu)成的，在消費者的記憶中留下的是該商標(biāo)的整體印象，而不是構(gòu)成該商標(biāo)的某些單個要素。因此，當(dāng)兩個商標(biāo)在各自具體的構(gòu)成要素上存在區(qū)別，但只要將它們集合起來作為一個整體，因此而產(chǎn)生的整體視覺，仍有可能使消費者產(chǎn)生誤認(rèn)，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為近似商標(biāo)。反之，如果兩個商標(biāo)的部分組成要素可能相同，但是它們作為一個整體并不會使消費者產(chǎn)生誤認(rèn)，即整體視覺不同，就不能認(rèn)定為近似商標(biāo)。

(二)要部比對，又稱為商標(biāo)主要部分觀察比較，是指將商標(biāo)中發(fā)揮主要識別作用的部分抽出來進(jìn)行重點比較和對照，是對整體比對的補充。此種比對方法也是根據(jù)消費者在市場中對商標(biāo)與商品的具體感受和記憶而采用的一種方法。一般地說，消費者對商標(biāo)的感受和留下最深的記憶，是商標(biāo)的主要部分或者稱要部，即商標(biāo)中起主要識別作用的部分。當(dāng)兩個商標(biāo)的主要部分相同或者近似，就容易造成消費者的誤認(rèn)，就可以判斷為商標(biāo)近似。

(三)隔離比對，又稱為對商標(biāo)的隔離觀察比較，是指將注冊商標(biāo)與被控侵權(quán)的商標(biāo)放置于不同的地點在不同的時間進(jìn)行觀察比對，不是把要比對的兩個商標(biāo)擺放在一起進(jìn)行對比觀察。這是一種基本的商標(biāo)比對方法，無論在進(jìn)行整體比對還是要部比對時，都應(yīng)當(dāng)采用隔離比對的方式。一般地說，消費者尋找自己所要的商品，總是憑著以往頭腦中對某種商品或者服務(wù)的廣告宣傳所遺留的商標(biāo)印象，在市場中尋找所感知的某種品牌的商品或者服務(wù)。在市場中，不同商標(biāo)的商品一般也不是同時擺放在同一個柜臺中。在消費者的思維中，多數(shù)情況下不是兩種要比對的商標(biāo)同時存在，而是存在以前見到過在頭腦中記憶的商標(biāo)，與當(dāng)前見到的商標(biāo)的比較。

在事后的侵權(quán)判定中，利用消費者的此種思維模式采用隔離觀察比對的方法，更能夠真實地反映出被控商標(biāo)所造成混淆的可能性和程度。將兩個商標(biāo)放在一起進(jìn)行比對，不同于消費者在市場中實際購買交易的情況，有可能使法官更關(guān)注兩個商標(biāo)的不同點，不能準(zhǔn)確地判斷消費者實際交易中可能產(chǎn)生的混淆。

3、判斷商標(biāo)近似中的注冊商標(biāo)顯著性和知名度要素。根據(jù)商標(biāo)法第九條的規(guī)定，注冊商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有顯著特征，便于識別。顯著性，又稱為識別性，是指將商標(biāo)使用于商品或其包裝以及服務(wù)上時，能夠引起一般消費者的注意，并憑此與其他商品或者服務(wù)相區(qū)別。商標(biāo)的顯著性，是注冊商標(biāo)的構(gòu)成要件，是對申請商標(biāo)進(jìn)行實質(zhì)審查的重要方面。對于注冊商標(biāo)來說，應(yīng)當(dāng)都具有顯著性，當(dāng)實踐中，其顯著性仍舊存在大小程度不同之分。有的商標(biāo)設(shè)計獨創(chuàng)性很強(qiáng)，如用文字、拼音字母等，可以組合成并未實際存在的文字字義，屬于生造的文字，被控商標(biāo)的“搭車”近似，很容易認(rèn)定。對于顯著性弱的商標(biāo)，指控他人商標(biāo)與自己商標(biāo)近似就相對難以判斷。

除了顯著性外，對商標(biāo)近似的認(rèn)定與某一商標(biāo)的知名度也密切相關(guān)。依據(jù)商標(biāo)對社會影響的大小強(qiáng)弱，可以將商標(biāo)分為馳名商標(biāo)和非馳名商標(biāo)。在馳名商標(biāo)或者非馳名商標(biāo)中，對商標(biāo)的知名度也有不同的等級和程度。一些違法行為人為自己的私利往往設(shè)計與他人知名度高的商標(biāo)，甚至馳名商標(biāo)近似的商標(biāo)，此種行為會造成淡化他人馳名商標(biāo)損害他人合法權(quán)益的后果。所以，對顯著性強(qiáng)、知名度高的商標(biāo)，容易被當(dāng)成目標(biāo)受到不法侵害，應(yīng)當(dāng)提供更加充分的保護(hù)。在判斷認(rèn)定商標(biāo)近似時，應(yīng)當(dāng)考慮商標(biāo)的顯著性與知名度要素。

二、法律規(guī)定

《商標(biāo)法》第五十七條?有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：

(一)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的;

(二)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的;

(三)銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的;

(四)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的;

(五)未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的;

(六)故意為侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為的;

(七)給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

通過小編的介紹，我們可以了解到判斷商標(biāo)是否侵權(quán)可以從幾個方面出發(fā)，如果確實存在侵權(quán)行為可以向人民法院提起訴訟，希望大家可以明白。以上這些律霸網(wǎng)小編為大家整理的相關(guān)內(nèi)容，如果還有什么疑問，可以咨詢律霸網(wǎng)相關(guān)律師。