一、物證/書證證據(jù)不足的后果：針對未能全面提取關(guān)鍵性的物證/書證以及未能對關(guān)鍵性物證/書證進(jìn)行檢驗(yàn)，導(dǎo)致案件事實(shí)存疑的情形，專門設(shè)立的補(bǔ)救機(jī)制。

1.對在勘驗(yàn)/檢查/搜查中發(fā)現(xiàn)與案件事實(shí)可能有關(guān)聯(lián)的血跡/指紋/足跡/字跡/毛發(fā)/體液/人體組織等痕跡和物品應(yīng)當(dāng)提取而沒有提取，應(yīng)當(dāng)檢驗(yàn)而沒有檢驗(yàn)，導(dǎo)致案件事實(shí)存疑的，法院應(yīng)當(dāng)向人民檢察院說明情況;

2.檢察院依法可以補(bǔ)充收集/調(diào)取證據(jù)，作出合理的說明/退回偵查機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，調(diào)取有關(guān)證據(jù)。

二、對控方提供的物證/書證難以確信其客觀/真實(shí)性的質(zhì)證：

1.據(jù)以定案的物證應(yīng)當(dāng)是原物：只有在原物不便搬運(yùn)/不易保存/依法應(yīng)當(dāng)由有關(guān)部門保管、處理/依法應(yīng)當(dāng)返還時(shí)，才可以拍攝/制作足以反映原物外形/內(nèi)容的照片/錄像/復(fù)制品。

A.物證的照片/錄像/復(fù)制品，經(jīng)與原物核實(shí)無誤/經(jīng)鑒定證明為真實(shí)的/以其他方式確能證明其真實(shí)的，可以作為定案的根據(jù)。

B.原物的照片/錄像/復(fù)制品，不能反映原物的外形和特征的，不能作為定案的根據(jù)。

2.據(jù)以定案的書證應(yīng)當(dāng)是原件：只有在取得原件確有困難時(shí)，才可以使用副本/復(fù)制件。

A.書證的副本/復(fù)制件，經(jīng)與原件核實(shí)無誤/經(jīng)鑒定證明為真實(shí)的/以其他方式確能證明其真實(shí)的，可以作為定案的根據(jù)。

B.書證有更改/更改跡象不能作出合理解釋的，書證的副本/復(fù)制件不能反映書證原件及其內(nèi)容的，不能作為定案的根據(jù)。

三、對控方提供的物證/書證來源不明以及收集程序/方式瑕疵的質(zhì)證：

1.對來源不清的物證/書證的絕對排除規(guī)則：經(jīng)勘驗(yàn)/檢查/搜查提取/扣押的物證/書證，未附有勘驗(yàn)/檢查筆錄，搜查筆錄，提取筆錄，扣押清單，不能證明物證/書證來源的，不能作為定案的根據(jù)。

2.對收集程序/方式存在瑕疵的物證/書證的裁量排除規(guī)則：

物證/書證的收集程序/方式存在下列瑕疵，通過有關(guān)辦案人員的補(bǔ)正/作出合理解釋的，可以采用：

(1)收集調(diào)取的物證、書證，在勘驗(yàn)、檢查筆錄，搜查筆錄，提取筆錄，扣押清單上沒有偵查人員、物品持有人、見證人簽名或者物品特征、數(shù)量、質(zhì)量、名稱等注明不詳?shù)?

(2)收集調(diào)取物證照片、錄像或者復(fù)制品，書證的副本、復(fù)制件未注明與原件核對無異，無復(fù)制時(shí)間、無被收集、調(diào)取人(單位)簽名(蓋章)的;

(3)物證照片、錄像或者復(fù)制品，書證的副本、復(fù)制件沒有制作人關(guān)于制作過程及原物、原件存放于何處的說明或者說明中無簽名的;

(4)物證、書證的收集程序、方式存在其他瑕疵的。

【提示】瑕疵證據(jù)兩種補(bǔ)救方式：

①補(bǔ)正：對于能夠補(bǔ)正的證據(jù)瑕疵，應(yīng)當(dāng)作出補(bǔ)正;

②合理解釋：只有對于因客觀條件限制而無法補(bǔ)正的證據(jù)瑕疵，才可以作出合理的解釋。

3.對物證、書證的來源及收集過程有疑問，不能作出合理解釋的，該物證、書證不能作為定案的根據(jù)。

四、對需要辨認(rèn)、鑒定的物證/書證的質(zhì)證【確認(rèn)物證、書證關(guān)聯(lián)性的一般規(guī)則】：

1.具備辨認(rèn)條件的物證、書證應(yīng)當(dāng)交由當(dāng)事人或者證人進(jìn)行辨認(rèn)：

(1)辨認(rèn)條件：

A.物證、書證必須具備辨認(rèn)條件;

B.辨認(rèn)主體必須能夠作出準(zhǔn)確、可靠的辨認(rèn);

(2)辨認(rèn)對象：

A.用于辨認(rèn)的物證、書證應(yīng)當(dāng)是原物、原件;

B.只有在原物不便搬運(yùn)、不易保存或者依法應(yīng)當(dāng)由有關(guān)部門保管、處理或依法應(yīng)當(dāng)返還，原件取得確有困難，且將原物、原件用于辨認(rèn)對象極度不方便時(shí)，才可以對原物、原件的照片、錄像或者復(fù)制品，書證的副本、復(fù)制件進(jìn)行辨認(rèn)。

2.必要時(shí)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行鑒定：主要是指證據(jù)缺乏辨認(rèn)條件但具備鑒定條件，或者證據(jù)雖然具備辨認(rèn)條件但對辨認(rèn)結(jié)論存在疑問。

【陳其象律師提示】

①明確以下物證/書證不能作為定案根據(jù)：

A.原物的照片/錄像/復(fù)制品，不能反映原物的外形和特征的，不能作為定案的根據(jù)。

B.書證有更改/更改跡象不能作出合理解釋的，書證的副本/復(fù)制件不能反映書證原件及其內(nèi)容的，不能作為定案的根據(jù)。

C.未附有勘驗(yàn)、檢查筆錄/搜查筆錄/提取筆錄/扣押清單，不能證明物證/書證來源的，不能作為定案的根據(jù)。

D.對物證/書證的來源及收集過程有疑問，不能作出合理解釋的，該物證/書證不能作為定案的根據(jù)。

②物證/書證的收集程序/方式有下列瑕疵，經(jīng)補(bǔ)正/作出合理解釋的，可以采用：

A.勘驗(yàn)、檢查、搜查、提取筆錄或者扣押清單上沒有偵查人員、物品持有人、見證人簽名，或者對物品的名稱、特征、數(shù)量、質(zhì)量等注明不詳?shù)?

B.物證的照片、錄像、復(fù)制品，書證的副本、復(fù)制件未注明與原件核對無異，無復(fù)制時(shí)間，或者無被收集、調(diào)取人簽名、蓋章的;

C.物證的照片、錄像、復(fù)制品，書證的副本、復(fù)制件沒有制作人關(guān)于制作過程和原物、原件存放地點(diǎn)的說明，或者說明中無簽名的;

D.有其他瑕疵的。

③實(shí)物證據(jù)質(zhì)證方法【鑒定/鑒真】：

A.證明力鑒別/鑒定/同一認(rèn)定;

B.證據(jù)來源、證據(jù)保全真實(shí)性鑒別【鑒真】：辨認(rèn)/搜查、扣押證據(jù)的提取筆錄/勘驗(yàn)、檢查筆錄。

【法條鏈接】

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋[2012]

第四章證據(jù)

第二節(jié)物證、書證的審查與認(rèn)定

第六十九條對物證、書證應(yīng)當(dāng)著重審查以下內(nèi)容：

(一)物證、書證是否為原物、原件，是否經(jīng)過辨認(rèn)、鑒定;物證的照片、錄像、復(fù)制品或者書證的副本、復(fù)制件是否與原物、原件相符，是否由二人以上制作，有無制作人關(guān)于制作過程以及原物、原件存放于何處的文字說明和簽名;

(二)物證、書證的收集程序、方式是否符合法律、有關(guān)規(guī)定;經(jīng)勘驗(yàn)、檢查、搜查提取、扣押的物證、書證，是否附有相關(guān)筆錄、清單，筆錄、清單是否經(jīng)偵查人員、物品持有人、見證人簽名，沒有物品持有人簽名的，是否注明原因;物品的名稱、特征、數(shù)量、質(zhì)量等是否注明清楚;

(三)物證、書證在收集、保管、鑒定過程中是否受損或者改變;

(四)物證、書證與案件事實(shí)有無關(guān)聯(lián);對現(xiàn)場遺留與犯罪有關(guān)的具備鑒定條件的血跡、體液、毛發(fā)、指紋等生物樣本、痕跡、物品，是否已作DNA鑒定、指紋鑒定等，并與被告人或者被害人的相應(yīng)生物檢材、生物特征、物品等比對;

(五)與案件事實(shí)有關(guān)聯(lián)的物證、書證是否全面收集。

第七十條據(jù)以定案的物證應(yīng)當(dāng)是原物。原物不便搬運(yùn)，不易保存，依法應(yīng)當(dāng)由有關(guān)部門保管、處理，或者依法應(yīng)當(dāng)返還的，可以拍攝、制作足以反映原物外形和特征的照片、錄像、復(fù)制品。

物證的照片、錄像、復(fù)制品，不能反映原物的外形和特征的，不得作為定案的根據(jù)。

物證的照片、錄像、復(fù)制品，經(jīng)與原物核對無誤、經(jīng)鑒定為真實(shí)或者以其他方式確認(rèn)為真實(shí)的，可以作為定案的根據(jù)。

第七十一條據(jù)以定案的書證應(yīng)當(dāng)是原件。取得原件確有困難的，可以使用副本、復(fù)制件。

書證有更改或者更改跡象不能作出合理解釋，或者書證的副本、復(fù)制件不能反映原件及其內(nèi)容的，不得作為定案的根據(jù)。

書證的副本、復(fù)制件，經(jīng)與原件核對無誤、經(jīng)鑒定為真實(shí)或者以其他方式確認(rèn)為真實(shí)的，可以作為定案的根據(jù)。

第七十二條對與案件事實(shí)可能有關(guān)聯(lián)的血跡、體液、毛發(fā)、人體組織、指紋、足跡、字跡等生物樣本、痕跡和物品，應(yīng)當(dāng)提取而沒有提取，應(yīng)當(dāng)檢驗(yàn)而沒有檢驗(yàn)，導(dǎo)致案件事實(shí)存疑的，人民法院應(yīng)當(dāng)向人民檢察院說明情況，由人民檢察院依法補(bǔ)充收集、調(diào)取證據(jù)或者作出合理說明。

第七十三條在勘驗(yàn)、檢查、搜查過程中提取、扣押的物證、書證，未附筆錄或者清單，不能證明物證、書證來源的，不得作為定案的根據(jù)。

物證、書證的收集程序、方式有下列瑕疵，經(jīng)補(bǔ)正或者作出合理解釋的，可以采用：

(一)勘驗(yàn)、檢查、搜查、提取筆錄或者扣押清單上沒有偵查人員、物品持有人、見證人簽名，或者對物品的名稱、特征、數(shù)量、質(zhì)量等注明不詳?shù)?

(二)物證的照片、錄像、復(fù)制品，書證的副本、復(fù)制件未注明與原件核對無異，無復(fù)制時(shí)間，或者無被收集、調(diào)取人簽名、蓋章的;

(三)物證的照片、錄像、復(fù)制品，書證的副本、復(fù)制件沒有制作人關(guān)于制作過程和原物、原件存放地點(diǎn)的說明，或者說明中無簽名的;

(四)有其他瑕疵的。

對物證、書證的來源、收集程序有疑問，不能作出合理解釋的，該物證、書證不得作為定案的根據(jù)。

《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》(1999年)

第一百八十八條調(diào)取書證、視聽資料應(yīng)當(dāng)調(diào)取原件。取得原件確有困難或者因保密需要不能調(diào)取原件的，可以調(diào)取副本或者復(fù)制件。

調(diào)取物證應(yīng)當(dāng)調(diào)取原物。原物不便搬運(yùn)、保存，或者依法應(yīng)當(dāng)返還被害人，或者因保密工作需要不能調(diào)取原物的，可以將原物拍照、錄像。對原物拍照或者錄像應(yīng)當(dāng)足以反映原物的外形、內(nèi)容。

調(diào)取書證、視聽資料的副本、復(fù)制件和物證的照片、錄像的，應(yīng)當(dāng)附有不能調(diào)取原件、原物的原因、制作過程和原件、原物存放地點(diǎn)的說明，并由制作人員和原書證、視聽資料、物證持有人簽名或者蓋章。

公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定

第五十七條收集、調(diào)取的書證應(yīng)當(dāng)是原件。取得原件有困難或者因保密工作需要的，可以是副本或者復(fù)制件。

收集、調(diào)取的物證應(yīng)當(dāng)是原物。原物不便搬運(yùn)、保存或者依法應(yīng)當(dāng)返還被害人的，可以拍攝足以反映原物外形或者內(nèi)容的照片、錄像。

《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》

第七條對在勘驗(yàn)、檢查、搜查中發(fā)現(xiàn)與案件事實(shí)可能有關(guān)聯(lián)的血跡、指紋、足跡、字跡、毛發(fā)、體液、人體組織等痕跡和物品應(yīng)當(dāng)提取而沒有提取，應(yīng)當(dāng)檢驗(yàn)而沒有檢驗(yàn)，導(dǎo)致案件事實(shí)存疑的，人民法院應(yīng)當(dāng)向人民檢察院說明情況，人民檢察院依法可以補(bǔ)充收集、調(diào)取證據(jù)，作出合理的說明或者退回偵查機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，調(diào)取有關(guān)證據(jù)。

第八條據(jù)以定案的物證應(yīng)當(dāng)是原物。只有在原物不便搬運(yùn)、不易保存或者依法應(yīng)當(dāng)由有關(guān)部門保管、處理或者依法應(yīng)當(dāng)返還時(shí)，才可以拍攝或者制作足以反映原物外形或者內(nèi)容的照片、錄像或者復(fù)制品。物證的照片、錄像或者復(fù)制品，經(jīng)與原物核實(shí)無誤或者經(jīng)鑒定證明為真實(shí)的，或者以其他方式確能證明其真實(shí)的，可以作為定案的根據(jù)。原物的照片、錄像或者復(fù)制品，不能反映原物的外形和特征的，不能作為定案的根據(jù)。

據(jù)以定案的書證應(yīng)當(dāng)是原件。只有在取得原件確有困難時(shí)，才可以使用副本或者復(fù)制件。書證的副本、復(fù)制件，經(jīng)與原件核實(shí)無誤或者經(jīng)鑒定證明為真實(shí)的，或者以其他方式確能證明其真實(shí)的，可以作為定案的根據(jù)。書證有更改或者更改跡象不能作出合理解釋的，書證的副本、復(fù)制件不能反映書證原件及其內(nèi)容的，不能作為定案的根據(jù)。

第九條經(jīng)勘驗(yàn)、檢查、搜查提取、扣押的物證、書證，未附有勘驗(yàn)、檢查筆錄，搜查筆錄，提取筆錄，扣押清單，不能證明物證、書證來源的，不能作為定案的根據(jù)。

物證、書證的收集程序、方式存在下列瑕疵，通過有關(guān)辦案人員的補(bǔ)正或者作出合理解釋的，可以采用：

(一)收集調(diào)取的物證、書證，在勘驗(yàn)、檢查筆錄，搜查筆錄，提取筆錄，扣押清單上沒有偵查人員、物品持有人、見證人簽名或者物品特征、數(shù)量、質(zhì)量、名稱等注明不詳?shù)?

(二)收集調(diào)取物證照片、錄像或者復(fù)制品，書證的副本、復(fù)制件未注明與原件核對無異，無復(fù)制時(shí)間、無被收集、調(diào)取人(單位)簽名(蓋章)的;

(三)物證照片、錄像或者復(fù)制品，書證的副本、復(fù)制件沒有制作人關(guān)于制作過程及原物、原件存放于何處的說明或者說明中無簽名的;

(四)物證、書證的收集程序、方式存在其他瑕疵的。

對物證、書證的來源及收集過程有疑問，不能作出合理解釋的，該物證、書證不能作為定案的根據(jù)。

第十條具備辨認(rèn)條件的物證、書證應(yīng)當(dāng)交由當(dāng)事人或者證人進(jìn)行辨認(rèn)，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行鑒定。

最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部有關(guān)負(fù)責(zé)人就《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》和《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》答記者問

五、問：《辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定》第二部分規(guī)定了證據(jù)的分類審查與認(rèn)定，與現(xiàn)行的法律和司法解釋相比，這些規(guī)定有哪些重大變化?

答：1996年全國人大對刑事訴訟法進(jìn)行了修訂，但對于證據(jù)制度的規(guī)定仍比較原則，公、檢、法三機(jī)關(guān)關(guān)于執(zhí)行刑事訴訟法的具體規(guī)定雖一定程度上充實(shí)了證據(jù)規(guī)則的具體內(nèi)容，但缺乏系統(tǒng)性和權(quán)威性，不能滿足司法實(shí)踐的需要。與現(xiàn)行的法律和司法解釋相比，《辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定》第二部分所規(guī)定內(nèi)容的重大變化主要體現(xiàn)在以下四個(gè)方面：

第一，明確了對于明顯違反法律和有關(guān)規(guī)定取得的證據(jù)，不能作為定案的根據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以排除。這是《辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定》增加的新內(nèi)容。包括經(jīng)勘驗(yàn)、檢查、搜查提取、扣押的物證，沒有勘驗(yàn)、檢查、搜查，提取、扣押的筆錄，不能證明物證、書證來源的;以刑訊逼供等非法手段取得的口供;以暴力、威脅等方法取得的證人證言;作出鑒定結(jié)論的鑒定機(jī)構(gòu)不具有法定的資格和條件，或者鑒定事項(xiàng)超出鑒定機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)范圍的;勘驗(yàn)、檢查筆錄存在明顯不符合法律及有關(guān)規(guī)定的情形，并且不能作出合理解釋或者說明的等等，《辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定》明確規(guī)定不能作為定案的根據(jù)。

第二，確立了意見證據(jù)規(guī)則?！掇k理死刑案件證據(jù)規(guī)定》第12條第3款規(guī)定：“證人的猜測性、評論性、推斷性的證言，不能作為證據(jù)使用，但根據(jù)一般生活經(jīng)驗(yàn)判斷符合事實(shí)的除外?！蔽覈F(xiàn)行《刑事訴訟法》沒有關(guān)于意見證據(jù)的規(guī)定。在辦理死刑案件中明確這一證據(jù)規(guī)則，有利于規(guī)范證人如實(shí)提供他們所感知的案件事實(shí)的證明活動(dòng)，避免將證人自己的猜測、評論、推斷作為其感知的事實(shí)，從而對案件事實(shí)作出錯(cuò)誤判斷。

第三，進(jìn)一步確立了原始證據(jù)優(yōu)先規(guī)則，明確規(guī)定不能反映原始物證、書證的外形、特征或者內(nèi)容的復(fù)制品、復(fù)制件應(yīng)予排除。規(guī)定這一規(guī)則，目的在于促使偵查機(jī)關(guān)更加努力地收集最具有真實(shí)性的原始證據(jù)，從而更準(zhǔn)確、及時(shí)地查明案件事實(shí)，實(shí)現(xiàn)實(shí)體公正。

第四，確立了有限的直接言詞證據(jù)規(guī)則，規(guī)定了證人應(yīng)當(dāng)出庭作證的情形。在辦理死刑案件中規(guī)定這一規(guī)則，從實(shí)體上說，更有利于保障正確認(rèn)定案件事實(shí);從程序上說，更有利于保障訴訟當(dāng)事人的質(zhì)證權(quán)利。這一規(guī)定明顯強(qiáng)化了控辯雙方特別是控方做好證人出庭作證工作的責(zé)任。