關(guān)鍵詞：正當(dāng)防衛(wèi)；犯罪；必要限度；行為人

關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)，我國刑法第20條第1款明確規(guī)定為，是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的以對不法侵害人造成損害的方式制止不法侵害的行為。對不法侵害者造成損害乃是正當(dāng)防衛(wèi)的一種必然屬性，是正當(dāng)防衛(wèi)的應(yīng)有之義。客觀上也有利于消除公民對不法侵害進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的后顧之憂，鼓勵其放手同違法犯罪行為作斗爭，并通過主動反擊以達(dá)到制止不法侵害的目的，雖然公民在行使權(quán)利時從形式上看與犯罪行為都是加害行為，但是在本質(zhì)上有著根本的差別。犯罪行為是侵害合法權(quán)益、危害社會的不法行為，而防衛(wèi)行為是公民正當(dāng)行使防衛(wèi)權(quán)的行為，是為有效保護(hù)合法權(quán)益免受侵害，有利于社會的行為，故正當(dāng)防衛(wèi)不負(fù)刑事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)是刑法理論中違法性阻卻事由之一，我國刑法學(xué)界將這類形式上符合犯罪構(gòu)成要件，但實質(zhì)上不具備社會危害性，也不具備刑事違法性的行為，稱作“排除危害性行為”、“排除違法性行為”或者“排除犯罪性行為”。但有的學(xué)者對此提出批評，認(rèn)為是“由于沒有犯罪的社會危害性，并不符合犯罪構(gòu)成”。也是當(dāng)代各國刑事立法中所確立的一項重要制度。在大陸法系國家刑法中，正當(dāng)防衛(wèi)的法定的建法阻卻事由之一。在英美法系國家刑法中，正當(dāng)防衛(wèi)包括自身防衛(wèi)、防衛(wèi)他人、防衛(wèi)財產(chǎn)、執(zhí)法防衛(wèi)等情形，屬于合法辯護(hù)事由。在社會主義國家刑法中，正當(dāng)防衛(wèi)被看成是排除社會危害性的行為之一。一、正當(dāng)防衛(wèi)的歷史淵源正當(dāng)防衛(wèi)作為法律制度在我國自古有之。《漢律》規(guī)定：“無故入人室宅廬舍，上人車船，牽引欲犯法者，其時格殺之，無罪。”是指無故入人室*舍，上人車船，索引人欲犯法者，其時殺之，無罪。這是公然允許對有盜竊嫌疑者，可以立即殺死。而在《唐律》中“諸夜無故入人家者，笞四十。主人登時殺者，勿論”的規(guī)定，可以說是正當(dāng)防衛(wèi)在中國封建法律確定時期的基本標(biāo)志。《后周律》規(guī)定：“盜賊群攻鄉(xiāng)邑及入人家者，殺之，無罪。”《清律》有“妻妾與人通奸，而于奸處親獲奸夫，奸婦，登時殺者，勿論”的規(guī)定。在古代西方也有類似規(guī)定。如古*馬《十二銅表法》規(guī)定，如果于夜間行竊，就地被殺，則殺人者是合法的。《漢穆拉比法典》規(guī)定：“自由民侵犯他人之居者，應(yīng)在此侵犯處處死并掩埋之。”東西方古代法律對正當(dāng)防衛(wèi)規(guī)定的共同點是允許對侵害者實行報復(fù)和私刑，以維護(hù)統(tǒng)治階級的根本利益。現(xiàn)代意義上的正當(dāng)防衛(wèi)制度，是在18世紀(jì)啟蒙思想家的天賦人權(quán)論的基礎(chǔ)上形成的。特點有二：一是將正當(dāng)防衛(wèi)視為緊急情況下的自力救助；二是以個人為出發(fā)點闡述正當(dāng)防衛(wèi)性質(zhì)，強(qiáng)調(diào)個人權(quán)利神圣不可侵犯。而在近代西方法制史上，最早在刑法中明確規(guī)定正當(dāng)防衛(wèi)的是1791年的法國刑法典。該法典第6條規(guī)定：“防衛(wèi)他人對于自己或他人生命傷害而殺人時不為罪。”這條關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定，泛指行為的外部特征雖象是具備犯罪構(gòu)成要件，但實質(zhì)上不僅對社會不具有危害性，而且還有利于國家，這種行為的社會危害性被排除，被認(rèn)為是合法的。《德國刑法典》第53條也規(guī)定：“由于正當(dāng)防衛(wèi)而不得不為的行為不罰。”“自己或他人遭受現(xiàn)在和不法的侵害時，為了抗拒侵害所必要的防衛(wèi)稱為正當(dāng)防衛(wèi)。”