一、質(zhì)押占有改定交付是否生效?
無效,交付作為動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的生效要件,屬于法律的強制性規(guī)定,不允許當事人作另外的約定,否則無效。創(chuàng)設(shè)質(zhì)權(quán)的行為應(yīng)當公示,公示是質(zhì)權(quán)的生效要件。質(zhì)物依其性質(zhì)可以移轉(zhuǎn)占有的,應(yīng)當交付,不能以占有改定方式設(shè)定質(zhì)權(quán)。
“如許設(shè)定人仍繼續(xù)質(zhì)物之使用收益,而成立質(zhì)權(quán),則等于無公示方法的動產(chǎn)抵押之設(shè)定,不免有害于善意取得其物之所有權(quán)或質(zhì)權(quán)之第三人利益,而動搖一般動產(chǎn)交易之安全,故民法規(guī)定質(zhì)權(quán)人不得使出質(zhì)人代自己占有質(zhì)物,禁止以占有改定之方法,以設(shè)定質(zhì)權(quán)。”
二、落實擔保措施時應(yīng)注意的問題
1、由于保證是以保證人的信用做擔保的,在簽訂保證合同時,要重點考察保證人的保證能力(代為清償能力)。首先,要避免無效保證合同的出現(xiàn),其次是要防止保證期間超過的風險。同時,貸款人應(yīng)明白,在合同關(guān)系中,僅起居間介紹作用的人,是不承擔保證責任的。只有明確表示“在被保證人不履行還款義務(wù)的,保證人愿意代為履行”的完全行為能力人,才被認定為保證人,承擔保證責任。合同有保證人的,應(yīng)在合同中明確并經(jīng)保證人簽字確認。
2、抵押是在債務(wù)人不履行債務(wù)時,債權(quán)人有權(quán)以抵押物折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受嘗的擔保方式。在簽訂抵押合同時,應(yīng)當注意以下幾點:
當事人不得事前有絕押的約定,即“在債務(wù)履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清嘗時,抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。”但如果該約定在債務(wù)人已經(jīng)實際發(fā)生不履行情勢之后,則屬于抵押權(quán)實現(xiàn)方式的約定,為有效約定。
抵押合同應(yīng)當采取書面形式。不具備書面形式的抵押合同無效。
抵押登記非常重要。因為法律規(guī)定,大多數(shù)抵押(如抵押物為房產(chǎn)等不動產(chǎn))必須依法辦理登記,否則抵押不發(fā)生法律效力,如以機械設(shè)備等動產(chǎn)作抵押,不辦理抵押登記不得對抗第三人。
3、質(zhì)押是指對于債務(wù)人或者第三人轉(zhuǎn)移占有而供擔保的動產(chǎn)或者權(quán)利,在債務(wù)人不履行債務(wù)時將其變價并就該價款優(yōu)先受償債權(quán)的權(quán)利。
如果決定將手中的動產(chǎn)或不動產(chǎn)進行抵押的話,那在抵押之前要確認這一間動產(chǎn)現(xiàn)在就在自己手中,而不是由第三人間接占有的。不過,占有改定這種交付方法,其實在生活當中比較常見,實際上在形成交付意向之后,物品并沒有真正交到當事人手中。
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