摘要：外資并購方式將取代外商直接投資創建企業方式作為我國主要的利用外資的形式。在我國當前外資并購實踐不規范和外資并購立法嚴重滯后的情況下，如何解決外資并購上市公司中存在的種種問題是當務之急。關鍵詞：外資并購國民待遇反壟斷隨著世界性的經濟復蘇，世界性的第五次并購浪潮延續至今。我國自二十世紀90年代以來一直深受此次浪潮的影響。外資直接或間接進入上市公司乃至控股上市公司已成為跨國公司并購我國上市公司的新動向。世界性的資產流動早已以公司并購方式為主，1999年跨國并購金額占全球投資的60％以上，而反觀中國吸引外資的主要方式還停留在設立外商投資企業的基礎上，直至現在以并購方式吸引外資的比率僅在全部吸引外資總量的6％左右，足見差距之大。以外資并購方式吸引外資有著其獨特的優勢，它可以在促進我國產業結構和產品結構調整、盤活國有企業、改善企業經營機制、加快技術改造以及提高企業競爭力等方面發揮作用。它作為一種吸引外資的形式在我國還得不到普及的原因就在于我國相應的基本法律、法規不健全、不協調甚至法律之間存在矛盾，存在著外資并購無法可依等諸多急需解決的問題。一、概述外資并購上市公司是外資并購的目標為上市公司的并購。綜觀我國現今該種類并購中主要有三種并購模式：（1）通過協議認購國有股、法人股的直接控股模式，如著名的“北旅事件”；（2）協議認購上市公司擬發行的B股模式，如“贛江鈴事件”；（3）收購國內上市公司原外資股東股權的間接收購模式，如“福耀事件”。（4）收購上市公司的境外上市外資股H股，這種并購應按國際私法由股票上市地法律調整。前三種并購事件的出現多是在我國法律法規沒有相應的規定下出現的，外資并購立法遠遠落后于現實發展，給我國很大的沖擊。急需進行相應的立法，對并購行為進行規定，確保發揮外資并購的積極作用，最小化其負面作用。目前我國對外資并購的行為規制的法律主要散見于外商投資法、公司法、證券法、企業兼并法中，所涉及的法律法規數量無比龐大，但專門規定卻不多。這些法律法規中專門規制外商投資的有三資企業法及實施細則、《指導外商投資方向暫行規定》、《外商投資產業指導目錄》、《外商收購國有企業的暫行規定》、《關于上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見》、《關于外商投資企業合并與分立的決定》、《上市公司收購管理辦法》、《上市公司股東持股變動信息批露管理辦法》及最新頒布的《向外商轉讓上市公司國有股和法人股有關問題的通知》。上述法律法規的頒布和實施客觀上填補了我國外資并購的法律制度的空白，初步改變了以前無法可依的情況。特別是最新頒布的《向外商轉讓上市國有股和法人股有關問題的通知》它不僅為外國投資者進入國內證券市場提供了法律依據，而且體現出我國在加入世貿組織后努力適應世界性并購浪潮的努力。然而必須正視的是在外資并購實踐對立法的要求方面，立法存在著相當大的差距。二、外資并購我國上市公司存在的問題外資并購我國上市公司作為我國利用外資的新形勢由于法律法規的問題，造成了實踐中若干并購問題的出現，表現在如下方面：1?國家股和法人股的轉讓不規范，經常出現違規現象。2?股份轉讓和收購進行“暗箱操作”、違背了信息公開原則。3?并購中常伴隨關聯交易，損害被收購方、中小股東和其他利益相關者的利益。4?對于惡意收購，目標方常常束手以待，缺乏合法的反收購手段。5?用間接收購規避我國法律。6?外資低成本并購我國上市公司，造成國有資產的流失。7?外商進行投機性并購。8?外資并購具有成片、成行業、集團化趨勢，已經在某些行業形成了事實上的壟斷等等問題。外資并購我國上市公司猶如一把雙刃劍，其給我國經濟發展所帶來的積極意義和消極影響都是無法回避的事實。基于有效競爭和其他善意動機進行的外資并購對一國的經濟發展是有利的?但是基于壟斷市場或投機動機的外資并購則會對一國的經濟產生消極影響。我認為只有制定合理、科學的外資并購的政策和法律，充分發揮政策與法律對經濟發展的指導和規制功能，才是解決問題的正確途徑。之所以會出現如此多的問題，我認為至少應該歸因于如下原因：①外資的“超國民待遇”②現行立法的內容不完善，存在法律漏洞，不僅造成許多行為無法得到有效的規制，而且使法律規范缺少可操作性③我國一些相關的法律制度沒有及時出臺，導致法律規范的不協調與法律的盲區的存在。