發(fā)表的一審辯護(hù)意見(jiàn)

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：

我接受被告惠-帥之母的委托，由陜西東源律師*務(wù)所指派，出庭參加今天的法庭審理。在開(kāi)庭之前，我再次查閱了案卷，會(huì)見(jiàn)的被告人惠-帥，對(duì)本案的事實(shí)定性有著全新的認(rèn)識(shí)。以下是我發(fā)表的辯護(hù)意見(jiàn)：

本案中被告人惠-帥屬于犯罪預(yù)備，應(yīng)予免于刑事處罰。

強(qiáng)迫賣淫，是指使用暴力、威脅、虐待等強(qiáng)制方法迫使他人賣淫的行為。行為的內(nèi)容必須是迫使他人賣淫，被強(qiáng)迫者實(shí)施了賣淫行為的，強(qiáng)迫賣淫行為即為既遂。強(qiáng)迫他人與特定的個(gè)人性交或者從事猥褻活動(dòng)的，成立強(qiáng)奸、強(qiáng)制猥褻等罪。

本案中二受害人沒(méi)有與不特定的人進(jìn)行賣淫行為，僅與被告人發(fā)生性關(guān)系，已經(jīng)有生效的刑事判決書(shū)，以強(qiáng)奸罪論處了，受到了應(yīng)有的刑事處罰。強(qiáng)奸是實(shí)行行為，而強(qiáng)迫賣淫是預(yù)備行為，根據(jù)實(shí)行行為吸收預(yù)備行為理論，已經(jīng)對(duì)強(qiáng)奸的實(shí)行行為作出了應(yīng)有的處罰，強(qiáng)迫賣淫案就不應(yīng)再進(jìn)行追訴了。

根據(jù)共同犯罪過(guò)限責(zé)任理論，被告人惠-帥沒(méi)有實(shí)施強(qiáng)奸行為，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。但對(duì)惠-帥依舊以強(qiáng)奸罪判處刑罰，有違法理。

如果三被告人不是相遇在一起，不是都有“讓女孩賣淫給我們賺錢”的想法，本次犯罪就不可能出現(xiàn)，危害社會(huì)的結(jié)果就不會(huì)出現(xiàn)。其他兩位被告人不僅實(shí)施了強(qiáng)制行為，如受害人跳車后，又被強(qiáng)制上車，又有強(qiáng)奸行為，而被告人惠-帥在整個(gè)犯罪的作用是相當(dāng)小的，沒(méi)有強(qiáng)制和強(qiáng)奸行為，僅僅就是有讓“女孩賣淫賺錢的預(yù)備行為”。故而應(yīng)對(duì)被告人惠-帥應(yīng)予免于刑事處罰。

經(jīng)本辯護(hù)人全面分析案情，本案符合犯罪預(yù)備的法律特征

(1)主觀上為了實(shí)施犯罪

本案中從案情的起因上講，三被告都有強(qiáng)迫他人賣淫的故意。

(2)客觀上實(shí)施了犯罪預(yù)備行為

本案中三被告人也控制過(guò)二受害人的人身自由，實(shí)施了讓二受害人賣淫的犯意表示的預(yù)備行為。

(3)事實(shí)上未能著手實(shí)行犯罪

本案中事實(shí)上并沒(méi)有找來(lái)嫖客，更沒(méi)有獲得賣淫嫖資，也就是說(shuō)未能著手實(shí)行強(qiáng)迫賣淫的犯罪行為。

(4)未能著手實(shí)行犯罪是由于行為人意志以外的原因

本案在事實(shí)上，三被告人并沒(méi)有采用綁手、堵口等強(qiáng)制方法，使得二受害人不能反抗、不會(huì)反抗，受害人報(bào)案后，三被告人被公安機(jī)關(guān)抓捕。屬于未能著手實(shí)行犯罪，就是意志以外的原因不得以放棄。

公訴人認(rèn)為強(qiáng)迫賣淫是行為犯，本辯護(hù)人認(rèn)為是結(jié)果犯。根據(jù)《刑法》的體系排列，行為犯主要編在了“危害公共安全罪”中，只要實(shí)施了“緊迫的危險(xiǎn)行為”，犯罪極為構(gòu)成既遂，強(qiáng)迫賣淫罪編在了“妨害社會(huì)管理秩序罪”中，該罪中，只有造成了“嚴(yán)重后果”才予以處罰，才對(duì)直接責(zé)任人和主要責(zé)任人處罰。

對(duì)預(yù)備犯的處罰原則

對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免于處罰。“可以”是授權(quán)性法律規(guī)范的表述方式，具有允許、許可的意思，也表明了刑事立法的傾向性意見(jiàn)。一般情況下，都要從輕、減輕或者免于處罰，只有對(duì)“恐怖組織性質(zhì)的犯罪”的預(yù)備才不可以從輕、減輕或者免于處罰。

從輕處罰是指在法定刑的限定的判處較輕的刑罰。減輕處罰是指應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰。免除處罰是指對(duì)行為作有罪宣告，但對(duì)行為人免于刑罰處罰，即不判處任何刑罰。強(qiáng)迫賣淫罪起步刑就是“三年以上十年以下有期徒刑”，沒(méi)有管制、拘役從輕處罰的主刑，故只能選擇免于刑事處罰。

本案中，被告惠-帥沒(méi)有采用強(qiáng)制方法，沒(méi)有實(shí)施過(guò)強(qiáng)奸行為，也沒(méi)有造成受害人精神失常，自殺等嚴(yán)重的危害后果。明顯是屬于情節(jié)顯著輕微，危害不大，更不是“恐怖組織犯罪”。故對(duì)被告人惠-帥應(yīng)予免予刑事處罰。

以上辯護(hù)意見(jiàn)，希望合議庭在合議時(shí)充分考慮。

陜西東源律師*務(wù)所

賀*貴?律師

2014年10月28日