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寧波
上訴人張某撫養權糾紛一案
廣東省佛山市中級人民法院
(2003)佛中法民一終字第120號
上訴人(原審原告)張莉，女，漢族，1979年7月11日出生，住佛山市同華東一路40號906房。
委托代理人謝子奇、張春家，廣東群立弘律師事務所律師。
被上訴人(原審被告)梁深源，男，漢族，1973年12月5日出生，住佛山市同華東一路40號906房。
上訴人張莉因撫養權糾紛一案，不服廣東省佛山市城區人民法院(2002)佛城法民初字第600號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2003年2月19日詢問了上訴人張莉及委托代理人謝子奇、被上訴人梁深源，本案現己審理終結。
原審審理后認定：原、被告于1999年9月14日登記結婚，2001年4月4日生育一子梁楚堅。后因雙方感情不和，2002年8月13日雙方到法院協議離婚，離婚時，雙方協議婚生兒子由被告攜帶至年滿18周歲。9月15日，原告到被告處探視兒子時，發覺兒子生病，經醫生診斷為肺炎，后治愈。據此，原告認為被告誘騙其離婚，且被告無法履行撫養義務，請求法院判令變更婚生兒子的撫養權。
原審認為：根據《中華人民共和國婚姻法》的規定，父母對子女有撫養教育的義務。父母離婚后，如雙方撫養問題發生爭執不能達成協議時，由人民法院根據子女的權益和雙方的具體情況判決。本案原、被告雙方在2002年8月13日經法院調解離婚時，雙方對婚生子女的撫養已經達成一致意見，該協議內容是雙方意思的真實表示，調解書已經發生法律效力。現原告未能提供證據證實被告具有子女不宜與其共同生活的情形，其以子女在與被告生活期間生病為由，而認定被告不具備與子女共同生活的理由不成立，因為雙方婚生子女尚屬年幼，其身體抵抗能力較差，偶爾患病，純屬自然的客觀現象，并不能說明被告不具備撫養子女的能力。故此，原告要求變更子女的撫養權的請求，理據不充分，本院不予支持。根據《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款的規定，判決：駁回原告的訴訟請求。案件受理費50元由原告負擔。
宣判后，上訴人不服，向本院提起上訴稱：一、調解書約定婚生兒子由被上訴人撫養不是上訴人的真實意思表示。被上訴人為了達到離婚的目的，立下假欠條給其姐夫，由其姐夫到法院起訴被上訴人，達成還款協議后，由法院查封房屋。被上訴人以此誘騙上訴人離婚，兒子由被上訴人撫養。二、由上訴人撫養兒子，有利于小孩的健康成長。婚生兒子出生后，一直由上訴人及父母撫養，且小孩較小，不宜離開母親撫養。上訴人有固定收入，且其父母亦向法院出具保證書，保證負責幫撫養小孩。相反被上訴人之前從未攜帶過小孩，且經常外出打牌，其母親要帶其姐妹的幾個小孩，無法幫被上訴人。離婚后，被上訴人將小孩帶去給其母親攜帶，攜帶期間小孩得了嚴重肺炎。三、被上訴人有不宜撫養小孩的情況。在被上訴人撫養小孩的幾天里，把他和其兄妹的多個小孩由其母攜帶，致使小孩得了嚴重肺炎都有不清楚，試問被上訴人這樣粗心，怎能把一個體弱多病的幼兒撫養成人。綜上所述，一審法院認為調解協議是上訴人的真實意思表示，被上訴人在撫養小孩時小孩生病是正常現象，據此駁回上訴人請求是錯誤的。請求二審依法改判，由上訴人撫養小孩，并由被上訴人支付撫養費，以保障小孩的健康成長。
上訴人在上訴期間未提交新的證據。
被上訴人答辯稱：我和上訴人是協議離婚的，雙方已經就兒子的撫養問題達成協議，不存在我欺騙上訴人的事實。我本人有固定工作和收入，可以照顧好兒子。而上訴人沒有固定的工作和收入，其父母也沒有退休，不可能照顧好兒子。一審法院認定事實清楚，判決正確，請求駁回上訴，維持原判。
被上訴人在上訴答辯期間未提交新的證據。
上訴后，經審查，上訴人對一審法院確認的事實無異議，本院予以確認。
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