我國(guó)現(xiàn)行的《婚姻法》是１９８０年９月１０日第五屆全國(guó)人民代表大會(huì)第三次會(huì)議通過(guò)的，第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議于２００１年４月２８日對(duì)其進(jìn)行了修正，但大家的習(xí)慣叫法是“新婚姻法”。新婚姻法一出臺(tái)，立刻遭致責(zé)難。最高人民法院針對(duì)新婚姻法信后先后出臺(tái)了兩個(gè)司法解釋，習(xí)慣上被稱之為婚姻法解釋一、婚姻法解釋二，這兩個(gè)司法解釋也飽受詬病。

首當(dāng)其沖的新婚姻法第四條，該條規(guī)定，“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重；家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛(ài)幼，互相幫助，維護(hù)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系”。但是，新婚姻法卻沒(méi)有規(guī)定任何的救濟(jì)措施，不但如此，新婚姻法解釋一做了更加讓人無(wú)法理解的規(guī)定，“當(dāng)事人僅以婚姻法第四條為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴”。婚姻法解釋一針對(duì)新婚姻法第四條所作的限定性規(guī)定，直接導(dǎo)致了婚姻關(guān)系當(dāng)事人喪失了以婚姻法第四條作為捍衛(wèi)合法權(quán)益的法律武器的可能，權(quán)益受損卻沒(méi)有法律救濟(jì)途徑，那“司法最終”解決就成了海市蜃樓了。既然這樣，“包二奶”、“婚外戀”等現(xiàn)象因此得以“逍遙法外”也就不足為怪了。如果認(rèn)為新婚姻法第四條的內(nèi)容屬于道德層面的東西，不需要作出懲戒，就不應(yīng)該規(guī)定在法律中，既然對(duì)此作了要求，就應(yīng)該同時(shí)規(guī)定對(duì)于違反者的懲戒措施。現(xiàn)在看來(lái)，新婚姻法第四條，既不具備法律規(guī)范的義務(wù)性規(guī)范的實(shí)質(zhì)特征，又不具備禁止性規(guī)范實(shí)質(zhì)特征，簡(jiǎn)言之，婚姻法第四條不具備必要的法律規(guī)范形式。

新婚姻法第四條規(guī)定了夫妻間的忠實(shí)義務(wù)，夫妻間的忠實(shí)義務(wù)主要指夫妻貞操義務(wù)，即專一的夫妻性生活義務(wù)，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間不得為婚外性行為。夫妻忠實(shí)義務(wù)，是婚姻關(guān)系生理和倫理道德的價(jià)值反映，也是婚姻家庭的本質(zhì)要求。我國(guó)早在唐朝已有規(guī)定。唐律規(guī)定：“諸奸者徒一年半，有夫者徒二年”。而男子休妻的“七出之條”中，就有一條是“淫”。將夫妻忠實(shí)義務(wù)寫入第四條，符合中國(guó)的倫理道德價(jià)值選擇和法律選擇，也體現(xiàn)了婚姻法“由禮入法”的必然過(guò)程。在尊重婚姻關(guān)系當(dāng)事人的雙方態(tài)度的前提下，法律應(yīng)該賦予一方對(duì)另一方不履行忠實(shí)義務(wù)要求停止侵權(quán)和精神賠償的權(quán)利。

有同工異曲之妙的是新婚姻法第三條規(guī)定的“禁止有配偶者與他人同居”，“同居”二字，玄機(jī)太多了。婚姻法解釋一第二條規(guī)定，“婚姻法第三條、第三十二條、第四十六條規(guī)定的有配偶者與他人同居的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住”。這一解釋幾乎徹底剝奪了婚姻關(guān)系一方當(dāng)事人依據(jù)新婚姻法第四十六條獲得損害賠償?shù)臋?quán)利。法條與司法解釋結(jié)合得是如此完美，幾乎叫權(quán)益受到損害的一方走投無(wú)路。“持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住”太難證明了，先不說(shuō)盯梢、偷拍是多么的不易，即使親眼所見并有照片、錄像為證又能怎么樣？抓住一次，就說(shuō)是一夜情，抓住兩次就說(shuō)是兩夜情，總不能雇傭三悟空采用隱身術(shù)長(zhǎng)期攝像吧？有人可能說(shuō)找證人，那也是天方夜譚，在多一事不如少一事的偉大思想指導(dǎo)下，難以找出那樣的好事者！可以這樣說(shuō)，除非非法同居者一點(diǎn)法律常識(shí)沒(méi)有，要求權(quán)益受損方證明對(duì)方與他人持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住，難度不亞于發(fā)射載人航天飛機(jī)。即使證明了“同居”又能怎么樣？能得多少賠償？新婚姻法第四十六條對(duì)于賠償數(shù)額沒(méi)有具體規(guī)定，全憑法官自由裁量！本人在法院時(shí)接觸了大量婚姻家庭的案例，知道一個(gè)幾乎成為常態(tài)的現(xiàn)象，那就是，一是證明難，一是賠償少，三千五千的，可能還不夠取證的費(fèi)用。所以，要是哪位人士存在婚外情卻沒(méi)有因此多賠償一文錢，根本不用燒香拜佛，直接感謝最高法院作出該司法解釋的法官就可以了，是他們給你們帶來(lái)了福音。

限于時(shí)間、篇幅，不能一一述及，作為律師，我不敢像其他人士那樣說(shuō)新婚姻法是惡法，我只能說(shuō)，新婚姻法，說(shuō)聲愛(ài)你不容易。

為了證明我沒(méi)有其他意思，給大家說(shuō)點(diǎn)國(guó)外的類似法律：

艾奧瓦州的法律條文稱，男人如果給他的情人送一盒巧克力糖的話，那么這盒糖的重量絕不能低于50磅，否則情人有權(quán)上告。

艾奧瓦州法律還規(guī)定，情人間連續(xù)接吻的時(shí)間不能超過(guò)5分鐘，否則將面臨處罰。　

阿肯色州的法律規(guī)定，丈夫打妻子屬于合法，但一個(gè)月不能超過(guò)一次。　

伊利諾斯州諾姆市一條法律則禁止人們對(duì)狗做鬼臉，否則將面臨罰款、逮捕或監(jiān)禁。　

俄亥俄州波爾丁市一條奇怪的法律稱，如果一條狗在公共場(chǎng)所大吠不止，警察可以用咬它的方法來(lái)使它安靜。　　

在科羅拉多州的羅根縣和佛羅里達(dá)的邁阿密，一些古老法律條文簡(jiǎn)直像超現(xiàn)實(shí)主義小說(shuō)，這兩個(gè)地方的法律條文規(guī)定，在天黑之后，禁止妖怪進(jìn)入城鎮(zhèn)；而內(nèi)華達(dá)州的一條法律規(guī)定，在任何時(shí)候都禁止妖怪闖進(jìn)浴室

作者：山東正義陽(yáng)光律師事務(wù)所律師劉傳倉(cāng)13705331112

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