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寧波
離婚后，人工授精所生子女由誰撫養
典型案例：路某與鄭某（男）于1993年6月結婚。婚后一直無子女。經醫院檢查后確認，鄭某無生育能力。路某求子心切，經某同意，于1995年12月接受人工授精，1996年10月產下一名男嬰，取名鄭某某。1998年2月，路某與鄭某因感情不和，同意離婚，但雙方均主張鄭某某由自己撫養。經協商不成，雙方訴至人民法院。
第一種意見認為，鄭某某應由路某撫養。鄭某與鄭某某無血緣關系。在其與路某的婚姻關系存續期間，雙方人工授精所生子女鄭某某是夫妻雙方的婚生子女；雙方的婚姻關系解除后，鄭某與鄭某某的父子關系也隨之解除，鄭某某的撫養權應歸屬于其生母路某。
第二種意見認為，由于男方無生育能力，在雙方一致同意的情況下，路某接受人工授精，所生子女應視為婚生子女，推定男方為該子女的父親。夫妻離婚后，這種推定仍然存在，按照《中華人民共和國婚姻法》的規定，夫妻雙方對該子女都有撫養教育的權利和義務。鑒于在本案中雙方爭養的子女年齡尚小，不滿兩周歲，按照婚姻法的規定，哺乳期內的子女原則上由母親撫養。因此，從有利于子女健康楊長的角度考慮，應當判決該子女隨女方共同生活。
本律師認為，確定離婚訴訟中人工授精所生子女的撫養關系，首先要確定人工授精所生子女在婚姻關系中的法律地位，即人工授精所生子女是否具有婚生子女的法律地位。對此，要區別人工授精的不同情況，分別加以認定。（1）由夫的精液所生的子女。在這種情況下，該子女與父母之間有天然的血緣關系，應視為婚生子女，具有婚姻法上所規定的父母子女之間的權利義務關系。（2）經夫的同意，以他人的精液人工授精所生子女。本案即屬于這種情況。在這種情況下，經人工授精所生子女應當推定為夫妻雙方婚生子女。按照最高人民法院《關于夫妻離婚后人工授精所生子女的法律地位如何確定的復函（以下簡稱復函）經夫妻雙方一致同意進行人工授精，所生子女應視為夫妻雙方的婚生子女，父母之間的權利義務關系按照婚姻法的有關規定處理。因為夫方的同意即是對與自己沒有血緣關系的子女的法律地位的認可，雙方之間發生類似于養父母與養子女之間的擬制血親關系。（3）未經夫的同意人工授精所生的子女。由于夫方對妻方經人工授精所生的，與自己沒有血緣關系的子女的法律師地位未予認可，該子女不能取得婚生子女的法律地位。
通過以上分析可見，人工授精所生子女的法律地位取決于夫妻雙方的意思表示。這是私法上當事人“意思自治”原則的體現。復函也重了這一原則。復函這一原則，應當具備兩個條件：（1）人工授精須在夫妻存續期間。在婚姻關系發生之前，即便是經男方同意，女方接受人工授精，之后雙方結婚的，所生子女也不是具有婚生子女的法律地位，不論其出生是在雙方結婚前，還是結婚后；婚姻關系消滅之后，女方接受人工授精所生子女，當然不具有婚生子女的法律師地位，包括經其前夫同意的情況，因為雙方的婚姻關系己經解除，不再是夫妻，即便是雙方一致同意接受人工授精，所生子女也不具有婚生子女的法律地位。（2）人工授精須經雙方一致同意。這里有一個特別的情況：如果夫妻雙方在婚姻關系存續期間，一致同意進行人工授精，但在該子女出生前，雙方解除了婚姻關系，婚姻關系解除后人工授精所生子女是否具有婚生子女的法律地位？本律師認為：該子女同樣具有婚生子女的法律地位。因為該子女符合復函中規定的上述兩個條件，是在婚姻關系存續期間，經雙方一致同意進行人工授精的，不論其出生是在婚姻關系解除前還是在婚姻關系解除后，都不影響其婚姻關系的法律地位。綜上所述，判定人工授精所生子女的法律地位，有兩個尺：一是人工授精的時間是否在婚姻存續期間；二是人工授精是否經夫妻雙方一致同意。
在本案中，以上述兩個尺度來衡量，路某與鄭某在婚姻關系存續期間，由于鄭某無生育能力，經雙方一致同，路某接受了人工授精，所生子女鄭某某具有婚生子女的法律地位。三人之間的父母子女的權利義務關系按照婚姻法的規定處理。婚姻法第三十六條規定，父母與子女的關系不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對于子女仍有撫養和教育的權利和義務。因此，鄭某在離婚后，與鄭某某仍然是父子關系，鄭某對鄭某某有撫養和教育的權利和義務。但考慮到在本案中鄭某某尚不滿兩周歲，仍在哺乳期內，從有利于子女的身心健康，保障子女的合法權益出發，按照婚姻法的和最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》，哺乳期內的子女，以隨乳育期的母親撫養為原則。鄭某某應當隨哺乳的母親共同生活，由路某撫養。鄭某承擔子女的部分或全部撫養和教育費用，并享有探望子女的權利。
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