一起碎石加工合同糾紛的代理
___市對(duì)外經(jīng)濟(jì)律師事務(wù)所律師___承辦
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案情簡介
???1993年3月22日，____工程有限公司（被告）為某高速公路工程施工需要，與___實(shí)業(yè)有限公司、（原告）簽訂了《碎石加工合同》一份。合同規(guī)定：被告提供90cm以下花崗巖片石25萬立方米給原告加工成0-5cm、5-20cm、20-40cm三種規(guī)格碎石；原告從1993年4月開始供應(yīng)碎石，一年內(nèi)完成25萬立方米碎石供應(yīng)任務(wù)，第一個(gè)月和最后一個(gè)月各供應(yīng)碎石11000立方米，其余各月每月供應(yīng)．碎石22300立方米；被告應(yīng)先向原告支付預(yù)付款人民幣65萬元，該款應(yīng)在被告收到原告預(yù)付款申請(qǐng)書之日起23天內(nèi)向原告轉(zhuǎn)賬支付。
???合同簽訂后，原告于1993年6月22日正式投產(chǎn)，同年11月10日通知被告解除合同，整個(gè)生產(chǎn)時(shí)間供被告碎石4362立方米。不足部分，被告以每立方米35-元價(jià)格外購。雙方發(fā)生糾紛。
原告起訴被告未依約支付預(yù)付款和按合同規(guī)格供花崗巖片石，造成合同不能履行，要求索賠165萬元（包括人工費(fèi)用、租地費(fèi)用、機(jī)械停置費(fèi)用等）。
???一審法院全部支持原告的訴訟請(qǐng)求，判令被告全額賠償。被告不服上訴，委托___市對(duì)外經(jīng)濟(jì)律師事務(wù)所律師____代理。
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上訴意見
???上訴人（原審被告）認(rèn)為：
???第一，上訴人依約依時(shí)支付了預(yù)付款；
???第二，上訴人在后期運(yùn)人的石料中雖有一小部分規(guī)格超過90cm，但這并不是導(dǎo)致停產(chǎn)的主要原因；
???第三，合同不能履行的主要原因是被上訴人（原審原告）的生產(chǎn)能力低，其采用的生產(chǎn)設(shè)備不符合規(guī)格，最大只能加工32cm以內(nèi)的石料。被上訴人從1993年6月21日投產(chǎn)到同年11月9日停產(chǎn)的5個(gè)月期間只生產(chǎn)了4362立方米碎石，是其生產(chǎn)能力低下造成的。
???為此，上訴人要求被上訴人賠償其外購碎石差價(jià)人民幣170萬元。
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代理詞
審判長、審判員：
???本律師依法接受____工程有限公司委托，擔(dān)任其與，____實(shí)業(yè)有限公司碎石加工合同糾紛一案上訴審的代理人。現(xiàn)特發(fā)表如下法律意見：
???本律師認(rèn)為：本案爭議主要集中在三個(gè)方面：其一，原料是否超規(guī)格；其二，預(yù)付款是否遲延支付；其三，被上訴人是否有履約能力。在這三個(gè)方面中，必須區(qū)分主要矛盾和次要矛盾。抓住了主要矛盾，才能對(duì)本案作出正確的處理。
???本案的主要矛盾在于，被上訴________實(shí)業(yè)有限公司根本缺乏履約能力。原料是否合規(guī)格，預(yù)付款是否按期支付，均無法改變合同無法履行的性質(zhì)，因此，被上訴人無履約能力是本案的關(guān)鍵所在，是上訴人與被上訴人雙方發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛的根本原因。
???被上訴人明知自己無履約能力，卻與上訴人簽約，其行為具有欺詐性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)依法確認(rèn)合同無效，損失應(yīng)依法由過錯(cuò)方被上訴方承擔(dān)。
???原判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)，明顯屬于錯(cuò)判。具體表現(xiàn)在：
???一、認(rèn)定事實(shí)方面
???錯(cuò)誤之一，原判決對(duì)本案最關(guān)鍵的事實(shí)，即被上訴人缺乏履約能力，未予認(rèn)定，這是一審判決致命的錯(cuò)誤。
被上訴人根本無履約能力的事實(shí)在于：
???其一，被上訴人根本沒有履行《碎石加工合同》的人力。根據(jù)合同第四條的規(guī)定，被上訴人應(yīng)在合同簽訂后十五天內(nèi)即1993年4月6日向上訴人提出勞動(dòng)安排與生產(chǎn)組織計(jì)劃。但被上訴人未能依期提出。1993年4月15日，被上訴人與徐___簽訂了一份《碎石加工合同》，規(guī)定由被上訴人向涂___提供90cm以下花崗巖片石25萬立方米，由涂___加工成0一5cm、5一20cm、20一40cm三種規(guī)格碎石；涂___每月必須保證完成23000立方米碎石的任務(wù)。這樣，便把上訴人在《碎石加工合同》中整個(gè)工程任務(wù)完全轉(zhuǎn)包給了一個(gè)個(gè)體經(jīng)營者。簽訂這樣一份包工合同之后，被上訴人才于1993年4月22日向上訴人提出勞動(dòng)安排和生產(chǎn)組織計(jì)劃。可見，被上訴人不具備履行《碎石加工合同》的人力。
值得說明的是，涂 ___又何嘗具有履約的人力呢？整個(gè)生產(chǎn)期間，經(jīng)常只有十幾個(gè)工人在工場(chǎng)生產(chǎn)，根本無法完成整個(gè)工程任務(wù)。
???其二，被上訴人根本沒有履行《碎石加工合同》的物力。第一，其破碎設(shè)備性能極差，無法承擔(dān)25萬立方米的碎石加工任務(wù)。被上訴人共有五部顆式破碎機(jī)，它們?cè)谡麄€(gè)合同履行過程中只為上訴人加工了4362立方米的碎石。1994年1月29日被上訴人在提交給原審法院的補(bǔ)充材料中稱，“現(xiàn)機(jī)器經(jīng)檢查已無法使用”。試問，這五部順式破碎機(jī)只為上訴人加工了幾千立方米的碎石，離完成整個(gè)工程量還差十萬八千里，就已經(jīng)壞了，如何能夠承擔(dān)25萬立方米碎石加工的艱巨任務(wù)呢？第二，經(jīng)____有色金屬研究院對(duì)上訴人的破碎設(shè)備進(jìn)行技術(shù)鑒定，結(jié)論表明，這五部額式破碎機(jī)造型不對(duì)，只能加工32cm以下的石料，無法完成合同規(guī)定的加工90cm以下石料的任務(wù)（而且被上訴人并無二次破碎手段，即既無破大塊設(shè)備，也無爆破許可證）。
???其三，被上訴人根本沒有履行《碎石加工合同》的財(cái)力。被上訴人在起訴人起訴狀中稱，上訴人沒有按規(guī)定時(shí)間支付預(yù)付款，因其急需這筆資金用于開工準(zhǔn)備，因此生產(chǎn)準(zhǔn)備工作受到嚴(yán)重影響。這就說明被上訴人缺乏履約的財(cái)力。
合同的實(shí)際履行情況充分印證了上述各點(diǎn)。在整個(gè)合同履行期內(nèi)，被上訴人從1993年6月22日正式投產(chǎn)之日起，至11月10日被上訴人單方解除合同之日止，正常生產(chǎn)時(shí)間共達(dá)4個(gè)月零19天，按合同規(guī)定的碎石加工任務(wù)為100，350立方米怡即使從被上訴人收到上訴人預(yù)付款之日（7月31日）起，至其向上訴人提出原材料超規(guī)格之日（10月10日）止計(jì)算，完全無爭議的正常生產(chǎn)時(shí)間共為2個(gè)月零10天，按合同規(guī)定的加工任務(wù)也應(yīng)為52000立方米。可是被上訴人在整個(gè)生產(chǎn)期間內(nèi)卻僅僅為上訴人加工了4362立方米碎石，差距何其懸殊！可見，本案的癥結(jié)并非原判決所認(rèn)定的所謂上訴人遲延支付預(yù)付款和原材料超規(guī)格問題，而是被上訴人根本缺乏履約的能力！
???原判決對(duì)上述關(guān)鍵事實(shí)視而不見，卻抓住某些枝節(jié)問題大做文章，顛倒了主次、是非，是導(dǎo)致本案錯(cuò)判的根本原因。
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???錯(cuò)誤之二，原判決毫無根據(jù)地認(rèn)定上訴人違約。
???原判決對(duì)被上訴 逾期提交生產(chǎn)組織計(jì)劃、逾期提供場(chǎng)地、逾期投產(chǎn)，以及未經(jīng)雙方協(xié)商一致而單方解除合同的事實(shí)只字不提，卻毫無根據(jù)地認(rèn)定上訴人違約，這是原判決在認(rèn)定事實(shí)方面的第二個(gè)錯(cuò)誤。
???其一，關(guān)于原判決所謂上訴人遲延支付預(yù)付款問題。根據(jù)合同規(guī)定，被上訴人應(yīng)先向上訴人提交一份預(yù)付款申請(qǐng)書，上訴人于收到申請(qǐng)書后23天內(nèi)通過銀行付款。合同簽訂后，上訴人于1993年7月1日收到被上訴人的預(yù)付款申請(qǐng)書，7月24日即通知銀行轉(zhuǎn)賬，因此符合合同規(guī)定。被上訴人稱其曾于1993年3月23日向上訴人提交預(yù)付款申請(qǐng)書，但未能舉證，不足為據(jù)。
???其二，關(guān)于原判決所謂上訴人提供超規(guī)格片石原料問題。原審法院委托____鎮(zhèn)人民政府城建辦進(jìn)行鑒定，其鑒定對(duì)象和鑒定方法均有不當(dāng)。其委托鑒定的對(duì)象是“露出表面的石料”，并不是對(duì)全部石料進(jìn)行全面、客觀、科學(xué)地鑒定：其鑒定方法是取每塊石料的最大直徑，而不是取平均直徑（三個(gè)垂直方向尺寸的平均值），因此其鑒定結(jié)論不足為據(jù)。
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???二、適用法律方面
???錯(cuò)誤之三，原判決錯(cuò)誤地確認(rèn)了《碎石加工合同》的法律效力。
???其一，根據(jù)最高人民法院法（經(jīng)）發(fā)（1987）20號(hào)司法解釋第五條的規(guī)定，“訂立經(jīng)濟(jì)合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有與其經(jīng)營范圍和經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)的自有資金和履行合同、承擔(dān)責(zé)任的能力。有些工商企業(yè)雖經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記，取得了營業(yè)執(zhí)照，但是明知自己沒有履約能力，仍與其他單位簽訂經(jīng)濟(jì)合同，其行為具有欺詐性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為無效合同”。因此，在本案中，被上訴人根本沒有履行《碎石加工合同》的能力，卻仍與上訴人簽約，其行為明顯具有欺詐性質(zhì)，其與上訴人所簽訂的《碎石加工合同》應(yīng)依法確認(rèn)為無效合同。
???其二，根據(jù)經(jīng)濟(jì)合同法第19條的規(guī)定，“加工承攬合同，應(yīng)根據(jù)定作方提出的品名、項(xiàng)目、質(zhì)量要求和承攬方的加工、定作、修繕能力簽訂。除合同另有規(guī)定以外，承攬方必須以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞動(dòng)，完成加工、定作、修繕任務(wù)的主要部分，不經(jīng)定作方同意，不得把接受的任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三方”。在本案中，被上訴人未經(jīng)上訴人同意，把25萬立方米的加工任務(wù)全部轉(zhuǎn)包給個(gè)體經(jīng)營者涂____ 違反了上述規(guī)定，屬于轉(zhuǎn)包合同，因此應(yīng)當(dāng)依法確認(rèn)合同無效。
???《碎石加工合同》的無效，是由于被上訴人欺詐和非法轉(zhuǎn)包所造成，過錯(cuò)責(zé)任在于被上訴人一方。因此被上訴人應(yīng)當(dāng)賠償上訴人因此而造成的經(jīng)濟(jì)損失。據(jù)統(tǒng)計(jì)，上訴人因?yàn)楸簧显V人無法完成加工任務(wù)而造成外購碎石差價(jià)損失達(dá)人民幣1701342元。
???綜上所述，由于原審判決在認(rèn)定事實(shí)和適用法律方面都存在嚴(yán)重失誤，導(dǎo)致本案錯(cuò)判。因此，本律師特此要求____省高級(jí)人民法院依法撤銷原審的錯(cuò)誤判決并予改判，駁回被上訴人的無理起訴，判令其賠償上訴人的全部經(jīng)濟(jì)損失。