甘州區(qū)法院刑事判決書

　　[（2004）甘刑初字第83號]

　　公訴機(jī)關(guān)甘肅省張掖市甘州區(qū)人民檢察院。

　　被告人張開杰，男，漢族，1964年5月23日出生于甘肅省張掖市，高中文化，住張掖市甘州區(qū)小滿鎮(zhèn)古浪村一社，中共黨員，系甘州區(qū)小滿鎮(zhèn)古浪村村委會主任。因涉嫌犯挪用公款罪于2004年3月31日取保候?qū)?/a>。

　　張掖市甘州區(qū)人民檢察院以甘區(qū)檢刑訴字（2004）64號起訴書指控被告人張開杰犯挪用公款罪，于2004年4月7日向本院提起公訴，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案，張掖市甘州區(qū)人民檢察院指派代理檢察員劉薇出庭支持公訴，被告人張開杰到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　張掖市甘州區(qū)人民檢察院指控，2002年7月20日至2003年1月31日，被告人張開杰將其經(jīng)手收取的與本村合作制種的酒泉豐樂種業(yè)有限公司以村為單位支付給古浪村的制種玉米技術(shù)服務(wù)費、預(yù)借的農(nóng)業(yè)稅及玉米種籽款954000元及從村出納處借支的現(xiàn)金2000元，除支付農(nóng)戶的制種玉米款及各項費用外，將扣收的農(nóng)業(yè)稅等費用共計61585.20元借給他人及個人使用。針對上述指控，公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示了證人閆學(xué)東、郭勛等證人證言、酒泉豐樂公司應(yīng)付帳款、轉(zhuǎn)帳支票、存款憑條、制種玉米發(fā)放明細(xì)表、支出憑證等證據(jù)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人張開杰的行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第三百八十四條之規(guī)定，構(gòu)成挪用公款罪，提請本院根據(jù)被告人張開杰自首及退贓情節(jié)依法予以懲處。

　　被告人張開杰對起訴書指控的犯罪事實供認(rèn)不諱。

　　經(jīng)審理查明，2002年1月12日，酒泉豐樂種業(yè)有限公司與本市甘州區(qū)小滿鄉(xiāng)古浪村簽訂玉米制種合同，古浪村村民委員會遂組織該村十一社部分農(nóng)戶進(jìn)行種植，2003年底根據(jù)合同由酒泉豐樂公司應(yīng)支付古浪村玉米制種款共計2187608.86元。期間小滿鄉(xiāng)古浪村村民委員會先后于2002年7月20日、12月24日，2003年1月10日、1月31日先后由被告人張開杰出具借款單從酒泉豐樂公司領(lǐng)取技術(shù)服務(wù)費、預(yù)借玉米制種款共計954000元，其中900000元由被告人張開杰轉(zhuǎn)入被告人張開杰以個人名義在中國農(nóng)業(yè)銀行酒泉市肅州區(qū)支行的200101100182256（以下簡稱2256帳戶）帳戶內(nèi)，余54000元由酒泉豐樂種業(yè)有限公司小滿種子站站長萬興榮憑被告人張開杰出具的領(lǐng)條從酒泉豐樂種業(yè)有限公司領(lǐng)取后交由被告人張開杰，以上二項共計954000元。2003年1月15 日至2003 年2月22日被告人張開杰與古浪村村民委員會出納郭勛先后19次從中國農(nóng)業(yè)銀行張掖市梁家墩分理處及新墩分理處等營業(yè)網(wǎng)點支取現(xiàn)金787000元，同時被告人張開杰從其保管的54000元現(xiàn)金中支出35000元，共計822000元交由古浪村出納郭勛發(fā)放古浪村各農(nóng)戶玉米制種款。

　　2003年1月16日，2月9日，2月10日，2月11日，3月13日至2004年3月30日，被告人張開杰先后六次從2256帳戶內(nèi)支取本金112999元，以及由其保管的54000元中的現(xiàn)金19000元，二項共計131999元，（該款系古浪村村民委員會從應(yīng)發(fā)農(nóng)戶玉米制種款中扣回的已由村民委員會墊支的農(nóng)民2002年及歷年所欠農(nóng)業(yè)稅、水電費及提留款）均由被告人張開杰交由其妻徐瑞萍保管。2003年1月至2003年8月4日，被告人張開杰從其保管的從農(nóng)戶處扣回131999元農(nóng)業(yè)稅、水電費等款項中，先后10次支付古浪村各項支出共計71353.80元，（其中包括1、張開杰墊支古浪村小尾寒羊款8800元；2、古浪村三社養(yǎng)殖示范工程材料款10260元；3、石料運費400元；4、制種玉米隔離賠償及管理費990元；5、玉米管理費及招待費3582元；6、萬興榮制種農(nóng)藥款20460元；7、古浪村貸款本息7209.60元；8、張掖市盈科水力發(fā)電站線路材料款11000元；9、報刊、辦公用品3052.20元；10、支付張掖市盈科火力發(fā)電站電費20000元），余款60645.20元，被告人張開杰于2003年2月間，將其中22000元借給酒泉豐樂種業(yè)有限公司萬興榮，并由萬興榮借給小滿鄉(xiāng)黎明村村民徐福林購買卡車，使用一月后歸還，2003年4、5月間，被告人張開杰因修建養(yǎng)殖大棚及房屋將上述款項用于支付人工工資及材料款，以及支付2003年10月被告人張開杰因駕駛摩托車肇事致他人受傷的損失。2003年10月，小滿鄉(xiāng)政府組織各村清算帳務(wù)時，發(fā)現(xiàn)被告人張開杰將扣除的農(nóng)業(yè)稅、水電費、提留款中的6萬余元款項用于個人支出，遂于10月24日由被告人張開杰出具給古浪村欠條一張，金額為71946.20元（包括已由被告人張開杰支付的古浪村三社養(yǎng)殖示范工程材料款10260元）。2003年12月10日至2004年3月21日，被告人張開杰退還古浪村村委會現(xiàn)金61686.20元及提交10260元的材料款收據(jù)，共計71946.20元。

　　另查明，2003年2月至3月間，被告人張開杰從古浪村出納郭勛處借款2000元，并由郭勛墊交被告人張開杰電話費100元，共計2100元，后被告人張開杰還款1000元，余1100元被告人張開杰在退還挪用古浪村資金時一并退還。

　　另查明，古浪村村委會于2002年11月26日前先后四次以計劃生育押金、部分貸款、村上中低產(chǎn)田改造補(bǔ)助費、從豐樂公司借支的部分玉米制種款，墊交了農(nóng)戶的2002年農(nóng)業(yè)稅共計215592.40元，2003年1月份，在發(fā)放農(nóng)戶玉米制種款時先后二次扣除各農(nóng)戶欠交農(nóng)業(yè)稅204821.65元及水電費、修建款257030元，共計461851.65（包括張開杰保管131999元）。

　　被告人張開杰于2001年12月12日在全市第四次村民委員會換屆選舉時經(jīng)選舉當(dāng)選為古浪村村委會主任。

　　經(jīng)過法庭調(diào)查舉證、質(zhì)證，證明以上犯罪事實的證據(jù)有：

　　（一）證實被告人張開杰從酒泉種業(yè)公司領(lǐng)款954000元的證據(jù)有：

　　1、證人閆學(xué)東證實被告人張開杰從酒泉種業(yè)公司領(lǐng)回制種款954000元，并設(shè)立帳戶由張開杰保管，后在發(fā)放制種款時從農(nóng)戶手中扣回了村上替農(nóng)戶墊交的農(nóng)業(yè)稅、水電費計13萬余元由被告人張開杰保管，2003年10月鄉(xiāng)鎮(zhèn)組織清算時被告人張開杰稱將其中6萬余元用于個人修建大棚及房屋支出，后于2004年3月份將該款全部退還古浪村；2、證人陳興科、郭勛證言證實被告人張開杰保管的古浪村農(nóng)戶制種款954000元，除由該村出納郭勛從張開杰處提取的制種款822000元以及張開杰支付村社支出71413.80元外，余款60586.20元由被告人張開杰用于個人開支后，該款于2004年張開杰已退還古浪村，同時證人郭勛證實被告人張開杰從村上財務(wù)上借支現(xiàn)金2000元，并由其給被告人墊交電話費100元，只還款1000元，余1100元在退還挪用的款項時一并退還；3、種子生產(chǎn)合同、付款協(xié)議、種子生產(chǎn)合同補(bǔ)充協(xié)議證實酒泉豐樂種業(yè)有限公司與古浪村于2002年1月12日簽訂玉米制種合同；4、閆學(xué)東領(lǐng)款單證實酒泉豐樂種業(yè)有限公司應(yīng)付古浪村2002年玉米制種款共計2187608.86元；5、酒泉市豐樂種業(yè)有限責(zé)任公司2002年應(yīng)付款帳往來明細(xì)及借款單、轉(zhuǎn)帳支票存根、領(lǐng)條及中國農(nóng)業(yè)銀行無折存折回單、中國農(nóng)業(yè)銀行酒泉市肅州區(qū)支行轉(zhuǎn)帳支票、存款憑條證實被告人張開杰先后四次從酒泉豐樂種業(yè)公司領(lǐng)款954000元。其中900000元由被告人張開杰轉(zhuǎn)入肅州區(qū)支行2256帳戶內(nèi)，余54000元由豐樂公司小滿站站長萬興榮憑被告人張開杰的領(lǐng)條從豐樂公司領(lǐng)取；6、證人萬興榮證言證實其將領(lǐng)取的54000元已交由被告人張開杰；

　　（二）關(guān)于古浪村在發(fā)放農(nóng)戶2002年玉米制種款時扣收農(nóng)業(yè)稅、水電費、修建款等的相關(guān)證據(jù)：1、證人郭勛的證言證實被告人張開杰從其領(lǐng)取的玉米制種款中交給其現(xiàn)金822000元已發(fā)放給各農(nóng)戶，余13萬余元系從農(nóng)戶手中扣收的農(nóng)業(yè)稅、水電費及修建學(xué)校攤派款及提留款；2、證人柴文科、李明、王善學(xué)、張積功、李紅、周建明、王積功、楊新民、袁作琪、柴福海、范建國證言證實2003年年初，其代表古浪村十一個村先后領(lǐng)取農(nóng)戶玉米制種款時，古浪村扣回了各村社農(nóng)戶欠交的2002年的農(nóng)業(yè)稅、水電費共計289527.80元；3、古浪村玉米制種款發(fā)放明細(xì)總表及古浪村一至十一社制種玉米款發(fā)放明細(xì)表、古浪村村民委員會帳頁、（2003）52號記帳憑證及張掖市小滿鄉(xiāng)村社統(tǒng)一收款收據(jù)證實古浪村在發(fā)放2002年農(nóng)戶玉米制種款時扣收了農(nóng)戶所欠的農(nóng)業(yè)稅204821.65元，水電費、修建款257030元；4、證人郭勛證言證實（2003）52號記帳憑證中所反映的數(shù)額不包括扣收的農(nóng)業(yè)稅；5、甘州區(qū)小滿鎮(zhèn)財政所證明、證人楊輝宏證言、證人郭勛證言證實，2002年11月26日前，古浪村村委會以計劃生育押金、部分貸款和古浪村中低產(chǎn)田改造補(bǔ)助替農(nóng)戶墊交了2002年農(nóng)業(yè)稅215592.40元。

　　（三）關(guān)于證實被告人張開杰從2256帳戶內(nèi)支取的現(xiàn)金及由其保管的萬興榮交給其的54000元款項的支取情況及用途的證據(jù)：1、支取情況的證據(jù)：中國農(nóng)業(yè)銀行酒泉市肅州區(qū)支行說明、中國農(nóng)業(yè)銀行張掖市梁家墩分理處、新墩分理處、農(nóng)行張掖地區(qū)分行、張掖市南環(huán)路分理處、西大街分理處、縣府街儲蓄所、城關(guān)分理處、小滿營業(yè)所、西區(qū)支行取款憑條證實被告人張開杰自2003年1月15日至3月31日先后26次從上述中國農(nóng)業(yè)銀行營業(yè)網(wǎng)點支取本息共計900169元（其中利息170.94元，本金899999元）；2、關(guān)于被告人張開杰保管的954000元玉米制種款的去向：其中（1）、發(fā)放玉米制種款822000元的證據(jù)有：證人郭勛證言及張開杰存折支取現(xiàn)金帳頁、（2003）54號記帳憑證證實張開杰先后交給古浪村出納郭勛現(xiàn)金822000元用于發(fā)放農(nóng)戶玉米制種款及交納市盈科水力發(fā)電站電費；（2）、被告人張開杰從其保管的從農(nóng)戶玉米制種款中扣回的已由古浪村墊交的農(nóng)業(yè)稅、水電費共計131999元中用于支付古浪村支出的證據(jù)有：帳務(wù)清算筆錄、古浪村（2003）21號、（2004）13號、（2003）55號、（2003）57號、（2003）17號、（2004）19號、（2003）58號、（2003）56號記帳憑證及欠條、收條、收款收據(jù)、證人成剛、王積功證言及成剛書寫的便條證實被告人張開杰從農(nóng)戶手中扣回的已由古浪村墊交的農(nóng)業(yè)稅、水電費131999元中支出古浪村各項支出共計71353.80元；（3）、被告人張開杰保管131999元中除去支出下余款項60645.20元去向的證據(jù)有：①、證人徐瑞萍證言證實被告人張開杰于2003年3月間先后二次交由其保管現(xiàn)金約9萬余元，后被告人張開杰將錢拿走，同時證實2003年5月其家中修建了大棚和房子，工錢和材料款是由張開杰付掉的；②、證人萬興榮、徐福林證言證實2003年2月其從張開杰處借款22000元給小滿鄉(xiāng)黎明村徐福林購買大卡車，不到一月已歸還張開杰；③、證人崔向東、王興兵、溫如堯、柴曉軍、柴海巖證言證實2003年其給被告人張開杰修建養(yǎng)殖大棚和房屋時，被告人張開杰支付工資及摩托車肇事?lián)p失現(xiàn)金共計36000余元及價值36000余元的化肥及商品；

　　（四）追贓情況的證據(jù)：（2003）59號記帳憑證及欠條證實2003年10月24日在鄉(xiāng)鎮(zhèn)進(jìn)行財務(wù)清算時被告人張開杰出具給古浪村71946.20元的欠條；小滿鄉(xiāng)村社統(tǒng)一收款收據(jù)、現(xiàn)金帳及（2004）1號記帳憑證證實被告人張開杰將用于個人開支的60585.20元已于2004年3月21日退還古浪村村委會；

　　（五）關(guān)于主體方面的證據(jù)有：1、張掖市民政局張民字（2001）102號關(guān)于印發(fā)全市第四次村民委員會換屆選舉有關(guān)文件的通知、張掖市村民委員會第四屆換屆選舉結(jié)果報告證實被告人張開杰在第四次村民委員會換屆選舉時于2001年12月12日當(dāng)選為小滿鄉(xiāng)古浪村村委會主任；2、張掖市公安局小滿派出所戶籍證明證實被告人張開杰出生于1964年5月23日；

　　（六）、關(guān)于被告人張開杰從古浪村出納郭勛處借款2000元及古浪村出納郭勛替被告人張開杰墊支電話費100元及還款的證據(jù)：證人郭勛證言、張開杰存折支取現(xiàn)金帳頁、2003年59號記帳憑證、被告人張開杰退款收據(jù)，證實被告人張開杰從古浪村借款2000元，后還款1000元，余1000元及由古浪村替被告人張開杰墊支的100元電話費及被告人挪用的60586.20元，共計71946.20元被告人張開杰已全部退還古浪村。

　　綜合上述證據(jù)證實2003年7月20日至2003年8月30日，被告人張開杰在擔(dān)任小滿鄉(xiāng)古浪村村委會主任期間，其從酒泉豐樂種業(yè)有限公司領(lǐng)取玉米制種款954000元，除將其中822000元交由出納郭勛發(fā)放制種款，支出村社開支71353.80元外，余60645.20元被告人用于支付個人修建養(yǎng)殖大棚及房屋的人工工資、材料費及支付因被告人駕車肇事致溫如堯受傷的損失，上述證據(jù)與被告人張開杰供述的其領(lǐng)取的玉米制種款的數(shù)額、去向及退款情況相互印證。證據(jù)確實充分，足以認(rèn)定。

　　本院認(rèn)為，被告人張開杰在其擔(dān)任古浪村村民委員會主任期間，利用其領(lǐng)取古浪村村民玉米制種款的便利，將古浪村村委會從農(nóng)戶玉米制種款中扣回的已由古浪村村委會墊交的農(nóng)戶2002年的農(nóng)業(yè)稅及水電費60645.20元挪用歸個人使用，被告人張開杰挪用古浪村資金的行為呈連續(xù)狀態(tài)，根據(jù)《刑法》第八十九條第一款之規(guī)定，其追訴期限應(yīng)從其最后一次挪用行為實施完畢之日起計算，即從2003年3月30日計算，載至2004年3月21日被告人張開杰將挪用的資金退還古浪村，時隔近一年，其行為已構(gòu)成挪用資金罪。公訴機(jī)關(guān)指控的部分犯罪事實成立，本院予以支持，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為被告人張開杰將從農(nóng)戶玉米制種款中扣回的農(nóng)業(yè)稅等款項予以挪用，構(gòu)成挪用公款罪，本院認(rèn)為，根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九十三條第二款的解釋》規(guī)定，村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事代征、代繳稅款等行政管理工作時，屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的其他依照法律從事公務(wù)的人員，該解釋規(guī)定基層組織人員只有在協(xié)助政府從事行政管理工作時，才以國家工作人員論。而被告人張開杰挪用60645.20元資金時，古浪村村委會已于2002年11月26日用古浪村的村社積累替農(nóng)戶墊交了所有的農(nóng)業(yè)稅，即古浪村村委會此時已結(jié)束了協(xié)助小滿鄉(xiāng)政府從事代征、代繳稅款的行為。被告人張開杰在完成協(xié)助小滿鄉(xiāng)政府代繳稅款的行為之后，將從農(nóng)戶玉米制種款中扣回的農(nóng)業(yè)稅、水電費挪用，屬從事管理村民自治范圍內(nèi)的村集體事務(wù)，同時公訴機(jī)關(guān)指控被告人張開杰挪用的款項中既包括從農(nóng)戶手中扣回的已由村委會墊交的農(nóng)業(yè)稅，也包括從農(nóng)戶手中扣回的水電費、修建款，而該二筆款項根據(jù)《中華人民共和國村民委員會組織法》第十九條（四）項、第二十二條（四）項之規(guī)定，屬村民委員會的村民自治范圍事務(wù)中的經(jīng)費，而被告人張開杰挪用的款項中扣收的農(nóng)業(yè)稅、水電費、修建款各項費用的數(shù)額無法確定，故公訴機(jī)關(guān)指控被告人張開杰構(gòu)成挪用公款罪的罪名不能成立，本院不予支持。對公訴機(jī)關(guān)將被告人張開杰將從古浪村出納郭勛處的借款2000元亦作為被告人張開杰挪用的數(shù)額予以指控，本院認(rèn)為，被告人張開杰從古浪村出納郭勛處借支的2000元現(xiàn)金，屬借款性質(zhì)，不應(yīng)認(rèn)定為被告人張開杰經(jīng)手財物的數(shù)額，故上述指控，本院不予支持。對公訴機(jī)關(guān)指控被告人張開杰從其保管的財物中支出古浪村費用71413.80元的事實，根據(jù)公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭提交的（2003）57號等記帳憑證及證人郭勛的證言，被告人張開杰實際支出的金額實為71353.80元，故被告人挪用的數(shù)額應(yīng)為60645.20元。被告人張開杰挪用資金達(dá)6萬余元，根據(jù)最高人民法院法發(fā)[1995]23號《關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第三條第二款的規(guī)定，挪用本單位資金一萬元至三萬元以上的為數(shù)額較大的規(guī)定，以及甘肅省高級人民法院甘高法發(fā)（1996）14號《關(guān)于執(zhí)行〈關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋〉的通知》第三條的規(guī)定：“挪用本單位資金二萬元以上的為數(shù)額較大”的規(guī)定，屬數(shù)額較大，對被告人張開杰應(yīng)判處三年以下有期徒刑或拘役，被告人張開杰在2003年10月24日小滿鄉(xiāng)進(jìn)行村社查帳時即供述其挪用古浪村款項6萬余元的事實，并于2003年3月21日，即公訴機(jī)關(guān)立案偵查前（3月30日）退清全部挪用款項，并如實供述其犯罪行為，根據(jù)最高人民法院法釋（1998）8號《關(guān)于處理自首和立功具體運用法律若干問題的解釋》第一條之規(guī)定，屬自首，依法可從輕處罰。故本院為維護(hù)村民委員會的合法財產(chǎn)權(quán)利不受侵犯，對被告人張開杰根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百七十二條第一款、第六十七條第一項、第七十二條第一款、第六十四條之規(guī)定，判決如下：

　　一、被告人張開杰犯挪用資金罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年。

　　（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算）

　　二、被告人張開杰挪用資金60645.20元，除已退還的60586.20元，余60元及利息170.94元，共計230.94元依法予以追繳，返還古浪村村民委員會。

　　如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向甘肅省張掖市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本一份。

　　審 判 長 寧 蘭 紅

　　審 判 員 張 文 清

　　審 判 員 何 正 功

　　二00四年五月二十六日