【評析】

在張女士訴王先生離婚一案中，法庭對于張女士因雙方打架引起的精神損害撫慰金訴求并未支持，但支持了因王先生散步小王并非其親生，侵害張女士名譽權(quán)要求的精神損害訴求，并酌定了相關(guān)數(shù)額。對于該精神損害是否屬于《婚姻法》離婚精神損害還是屬于侵權(quán)法上的精神損害，則是本文予以探討的話題。

對于精神損害，學(xué)者一般認(rèn)為是“精神損害是指法律法規(guī)或司法解釋規(guī)定可以以金錢賠償作為救濟方式的狹義的精神損害，包括受害人精神痛苦、疼痛或其他嚴(yán)重精神反應(yīng)情況。” 對于法律或司法解釋沒有規(guī)定的，雖然受害人會有精神痛苦或一定的精神反應(yīng)的，不屬于法律上的精神損害。

在《侵權(quán)責(zé)任法》頒布實施前，有關(guān)精神損害賠償適用《民法通則》以及《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》；《侵權(quán)責(zé)任法》頒布實施后，之前規(guī)定與《侵權(quán)責(zé)任法》沒有沖突的，也應(yīng)予以適用。第二十二條規(guī)定“侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償。”可見《侵權(quán)責(zé)任法》對于精神損害賠償?shù)囊笫牵阂环角趾α硗庖环降娜松頇?quán)益，且造成嚴(yán)重精神損害。

我國2001年修訂后的《婚姻法》第46條確定了離婚損害賠償制度,根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋》(一)和(二)的相關(guān)規(guī)定,婚姻法第46條規(guī)定的離婚損害賠償包括精神損害賠償。

我國現(xiàn)行離婚精神損害賠償制度的具體內(nèi)容是:

1、責(zé)任主體只能是離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶,受害人不能要求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任；

2、離婚精神損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體是婚姻當(dāng)事人中的無過錯方,受害人無過錯才可請求精神損害賠償；

3、當(dāng)事人只能在離婚時提起精神損害賠償,不承認(rèn)婚內(nèi)損害賠償,在婚姻關(guān)系存續(xù)期間,當(dāng)事人不能起訴請求損害賠償；

4、離婚精神損害賠償不僅適用于裁判離婚也適用于協(xié)議離婚。《婚姻法》用列舉的方式規(guī)定了離婚時無過錯方有權(quán)請求損害賠償?shù)那樾?,除此之外,當(dāng)事人即使有精神損害,也不能提起離婚精神損害賠償；提起離婚精神損害賠償請求的時間是提起離婚訴訟時或離婚后一年內(nèi)。

離婚精神損害是指合法夫妻因一方重大過錯離婚時，無過錯方的配偶權(quán)因?qū)Ψ竭^錯行為而受到的精神痛苦和肉體痛苦，也即通常所說的“精神損害”

離婚精神損害賠償制度與《侵權(quán)責(zé)任法》上的精神損害賠償制度有以下區(qū)別：

1、主體不同：《侵權(quán)責(zé)任法》有關(guān)精神損害賠償?shù)呢?zé)任主體沒有特定性，《婚姻法》中的離婚精神損害賠償主體為夫妻中的一方（就目前的規(guī)定而言）；

2、二者侵權(quán)的客體不同：一般的精神損害侵犯的是權(quán)利人的人身權(quán)，但離婚精神損害不僅侵害對方的人身權(quán)，同時侵害了對方的配偶權(quán)。

3、侵權(quán)后果不同：離婚精神損害的后果之一是導(dǎo)致婚姻關(guān)系無法持續(xù)，而侵權(quán)法上的精神損害無此要求。

在離婚精神損害賠償制度中，對于家庭暴力情形，家庭暴力必然侵犯另外一方的生命權(quán)、健康權(quán)和身體權(quán)。對于侵犯生命權(quán)、身體權(quán)的也屬于《侵權(quán)責(zé)任法》中精神損害的情形之一。可見二者也有重復(fù)之處。筆者認(rèn)為，雖然均是侵犯生命權(quán)、身體權(quán)，離婚精神損害賠償制度中，家庭暴力同時侵犯了夫妻間的配偶權(quán)，家庭暴力是導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的原因，在此情況下，婚姻的無過錯方可以要求另外一方承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任；但對于《侵權(quán)責(zé)任法》中，侵犯生命權(quán)、身體權(quán)情形的，要求承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任的，則應(yīng)視侵害的過錯程度、侵權(quán)的具體情節(jié)、侵權(quán)后果等因素，考慮對方是否需承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任以及相應(yīng)的數(shù)額。

在離婚糾紛中，對于精神損害賠償應(yīng)適用《婚姻法》有關(guān)離婚精神損害賠償?shù)囊?guī)定，還是適用《侵權(quán)責(zé)任法》有關(guān)精神損害賠償?shù)囊?guī)定，筆者有以下意見：

①侵權(quán)衡量中，應(yīng)重視是否侵犯配偶權(quán)，以界定屬于離婚精神損害侵權(quán)，還是屬于侵權(quán)法上的一般精神損害；對于侵犯夫妻一方人身權(quán)，且侵犯配偶權(quán)的，應(yīng)負(fù)離婚精神損害賠償責(zé)任。

②離婚案件中，有關(guān)法條適用的有關(guān)建議。在離婚案件中，要衡量離婚精神損害賠償責(zé)任，也要衡量是否存在承擔(dān)普通的精神損害賠償責(zé)任的情形；對于侵犯一方人身權(quán)且侵犯配偶權(quán)的，應(yīng)適用《婚姻法》的列舉主義立法方式，改采列舉主義與概括主義相結(jié)合的立法方式，擴張人格權(quán)侵害之精神損害賠償范圍。在《婚姻法》第46條，增加一款“其他導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，且導(dǎo)致嚴(yán)重精神損害的。”

③賠償主體拓展至第三人。侵犯夫妻間配偶權(quán)，且造成一方精神損害的，均應(yīng)負(fù)精神損害賠償責(zé)任，其主體不應(yīng)僅局限于夫妻之間。對于社會中，常見的第三者等情形，無過錯方也應(yīng)可以主張要求第三者及丈夫承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任，對此精神損害賠償糾紛，應(yīng)允許無過錯方另行起訴處理。

4、對于《婚姻法》與《侵權(quán)責(zé)任法》有關(guān)精神損害賠償問題的適用問題，應(yīng)出臺相關(guān)的司法解釋。《婚姻法》中有關(guān)離婚精神損害賠償?shù)囊?guī)定應(yīng)視為特別規(guī)定，離婚訴訟中，對于符合離婚精神損害賠償糾紛的，應(yīng)優(yōu)先適用《婚姻法》中有關(guān)精神損害賠償?shù)囊?guī)定。不屬于《婚姻法》有關(guān)精神損害賠償規(guī)定范圍的，但屬于《侵權(quán)責(zé)任法》有關(guān)精神損害賠償范圍的，應(yīng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》的相關(guān)規(guī)定。

該案中，在鑒定結(jié)果未出來之前，王先生肆意散步小王是張女士與他人所生，同時考慮到農(nóng)村熟人社會的現(xiàn)實和以此對張女士造成的痛苦，結(jié)合日常生活經(jīng)驗法則，酌定判令王先生承擔(dān)精神損害責(zé)任是合理的。

三、夫妻共同財產(chǎn)證據(jù)取得要注意的問題

離婚糾紛案件屬于民事訴訟案件，人民法院審理離婚案件適用《民事訴訟法》及其相關(guān)司法解釋規(guī)定的證據(jù)規(guī)則。當(dāng)事人及其代理人在進(jìn)行夫妻共同財產(chǎn)分割訴訟時要熟練掌握這些證據(jù)規(guī)則。

1、要熟悉法律對舉證責(zé)任的要求。《民事訴訟法》第六十四條規(guī)定“當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。”《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）第二條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。”這就是民事訴訟中應(yīng)遵循的誰主張誰舉證原則。這個原則的實質(zhì)是沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。

2、要熟悉法律對證據(jù)形式的要求。《民事訴訟法》第六十三條規(guī)定了民事訴訟證據(jù)有七種形式：（1）書證；（2）物證；（3）視聽資料；（4）證人證言；（5）當(dāng)事人的陳述；（6）鑒定結(jié)論；（7）勘驗筆錄。除此之外的其他材料都不能作為訴訟證據(jù)使用。

根據(jù)《民事訴訟法》第六十八條、第六十九條、第七十一條、第七十二條、第七十三條的規(guī)定，提交這些法定證據(jù)時，要注意：

（1）書證應(yīng)當(dāng)提交原件，物證應(yīng)當(dāng)提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本。提交外文書證，必須附有中文譯本。提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本時要有其他證據(jù)予以補強。

（2）視聽資料要有其他證據(jù)予以補強。

（3）證人所作證言要當(dāng)庭陳述，證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，才可以提交書面證言。不能正確表達(dá)意志的人，不能作證。同時，證人證言要有其他證據(jù)予以補強。

（4）鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)是書面的，并且鑒定部門和鑒定人應(yīng)當(dāng)在鑒定書上簽名或者蓋章。鑒定人鑒定的，應(yīng)當(dāng)由鑒定人所在單位加蓋印章，證明鑒定人身份。

（5）勘驗筆錄必須由人民法院工作人員制作。勘驗過程中要邀請當(dāng)?shù)鼗鶎咏M織或者當(dāng)事人所在單位派人參加。當(dāng)事人或者當(dāng)事人的成年家屬應(yīng)當(dāng)?shù)綀觯懿坏綀龅模挥绊懣彬灥倪M(jìn)行。勘驗筆錄要有勘驗人、當(dāng)事人和被邀參加人的簽名或者蓋章。

3、要熟悉法律對舉證時間的要求。

（１）對舉證時限的確定。《規(guī)定》規(guī)定了兩種舉證時限的確定方式。第一、當(dāng)事人協(xié)商舉證時限再由法院確認(rèn)。《規(guī)定》第三十三條第二款規(guī)定：“舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認(rèn)可。”第二、由人民法院指定舉證時限。《規(guī)定》第三十三條第三款規(guī)定：“由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于三十日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計算。”

（２）不按舉證時限舉證的法律后果。當(dāng)事人不按舉證時限舉證，將導(dǎo)致對己不利的法律后果。《規(guī)定》第三十四條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。對于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時不組織質(zhì)證。”放棄舉證意味著放棄自己的訴訟主張，從而不能達(dá)到自己的訴訟目標(biāo)。人民法院審理時不組織質(zhì)證，意味著當(dāng)事人雖然握有證據(jù)，但不能進(jìn)入訴訟程序予以運用，《規(guī)定》第四十七條規(guī)定“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。”這樣，當(dāng)事人手上握有的證據(jù)因為不能在法庭上出示并經(jīng)由當(dāng)事人質(zhì)證，從而不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)，當(dāng)事人的訴訟主張也就無從證明，訴訟目標(biāo)也就無從實現(xiàn)。

（３）不能按時舉證的補救措施。當(dāng)事人如果不能按約定的期限或者法院指定的期限完成舉證責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)積極啟動法律允許的舉證延期措施予以補救，以確保所掌握的證據(jù)能合法地進(jìn)入訴訟程序予以充分利用。《規(guī)定》第三十六條規(guī)定：“當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長舉證期限。當(dāng)事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準(zhǔn)許由人民法院決定。”

（４）幾個應(yīng)注意的舉證期限細(xì)節(jié)問題。①申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)的要在舉證期限屆滿前七日提出，得不到許可的要在收到通知書的三日內(nèi)申請復(fù)議。《規(guī)定》第十九條規(guī)定：“當(dāng)事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。人民法院對當(dāng)事人及其訴訟代理人的申請不予準(zhǔn)許的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或其訴訟代理人送達(dá)通知書。當(dāng)事人及其訴訟代理人可以在收到通知書的次日起三日內(nèi)向受理申請的人民法院書面申請復(fù)議一次。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請之日起五日內(nèi)作出答復(fù)。”②申請人民法院保全證據(jù)的要在舉證期限屆滿前七日提出。《規(guī)定》第二十三條規(guī)定：“當(dāng)事人依據(jù)《民事訴訟法》第七十四條的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。”③證據(jù)交換日為舉證期限屆滿日。《規(guī)定》第三十八條規(guī)定：“人民法院組織當(dāng)事人交換證據(jù)的，交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。”④證據(jù)交換一般只進(jìn)行兩次，但有例外。《規(guī)定》第四十條規(guī)定：“當(dāng)事人收到對方交換的證據(jù)后提出反駁并提出新證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人在指定的時間進(jìn)行交換。證據(jù)交換一般不超過兩次。但重大、疑難和案情特別復(fù)雜的案件，人民法院認(rèn)為確有必要再次進(jìn)行證據(jù)交換的除外。”⑤向人民法院申請證人出庭作證的要在舉證期限屆滿十日前提出。《規(guī)定》第五十四條規(guī)定：“當(dāng)事人申請證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿十日前提出，并經(jīng)人民法院許可。”

4、要熟悉法律對提交方式的要求。總的要求是通過法院向?qū)Ψ疆?dāng)事人全面公開披露、展示自己的所有證據(jù)材料。

（1）通過庭審調(diào)查的途徑提交。《民事訴訟法》第六十六條規(guī)定：“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并由當(dāng)事人互相質(zhì)證。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時出示。”《規(guī)定》第四十七條第二款規(guī)定；“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。”這里要注意的問題是，提交證人證言和鑒定結(jié)論時除了有書面材料以外，還應(yīng)有證人、鑒定人到庭接受詢問，以核實其主體資格、證言和結(jié)論的可靠性。

（2）通過證據(jù)交換的途徑提交。《規(guī)定》第四十七條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人在證據(jù)交換過程中認(rèn)可并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。”

（3）通過申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)提交。這種提交方式在當(dāng)事人及代理人因客觀原因無法自己收集證據(jù)的情況下使用。

《規(guī)定》第十七條規(guī)定了當(dāng)事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)的三種條件：①申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；②涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料；③當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

通過人民法院收集的證據(jù)仍然需要在開庭時當(dāng)庭出示并經(jīng)過質(zhì)證才可以作為定案的依據(jù)。第四十七條規(guī)定：“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。”

四、注意舉證剔除夫妻個人財產(chǎn)和家庭財產(chǎn)

舉證分割夫妻共同財產(chǎn)時要注意舉證剔除夫妻個人財產(chǎn)及家庭財產(chǎn)，要根據(jù)《婚姻法》和相關(guān)司法解釋所界定的夫妻個人財產(chǎn)和家庭財產(chǎn)的范圍和認(rèn)定原則收集證據(jù)予以證明。

1、夫妻個人財產(chǎn)。夫妻個人所有的財產(chǎn)一般以書面形式進(jìn)行約定，除此之外，不以書面形式進(jìn)行約定的夫妻個人財產(chǎn)還有：

（1）《婚姻法》第十八條規(guī)定：

（一）一方的婚前財產(chǎn)；

（二）一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用；

（三）遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；

（四）一方專用的生活用品；

（五）其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)。根據(jù)《意見》，其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)主要是指雙方已登記結(jié)婚，尚未共同生活，各自出資購置、各自使用的財物；離婚時一方尚未明確可以取得經(jīng)濟利益的知識產(chǎn)權(quán)；婚前復(fù)員軍人、轉(zhuǎn)業(yè)軍人所得的復(fù)員費、轉(zhuǎn)業(yè)費及從部隊帶回的醫(yī)藥補助費、回鄉(xiāng)生產(chǎn)補助費，或者婚后10年內(nèi)取得的復(fù)員費、轉(zhuǎn)業(yè)費。

（2）《解釋（二）》第十三條規(guī)定的軍人的傷亡保險金、傷殘補助金及醫(yī)藥生活補助費。

（3）《解釋（二）》第二十二條規(guī)定的當(dāng)事人結(jié)婚前，父母為雙方購置房屋出資、并且沒有明確表示贈與雙方的部分，以及出資的父母明確表示贈與一方的部分。

2、家庭財產(chǎn)。家庭財產(chǎn)指家庭成員各自所有財產(chǎn)及全體家庭成員共同或部分家庭成員共同所有財產(chǎn)的總和。既包括夫妻個人所有的財產(chǎn)、夫妻雙方共同所有的財產(chǎn)，又包括夫妻之外其他家庭成員個人所有的財產(chǎn)以及全體家庭成員共同所有的財產(chǎn)。

對于有夫妻之外成員的家庭財產(chǎn)，首先應(yīng)當(dāng)分家析產(chǎn)，將夫妻共同財產(chǎn)從家庭共同財產(chǎn)中分割出來后再進(jìn)行分割。

對于確實難以查清的家庭財產(chǎn)問題，可以告知當(dāng)事人另案處理，或者中止離婚訴訟，待析產(chǎn)案件處理后再恢復(fù)離婚訴訟。