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寧波
吸收犯
什么是吸收犯?刑法學界觀點大體一致。“吸收犯，是指數個犯罪行為，其中一個犯罪行為吸收其它的犯罪行為，僅成立吸收的犯罪行為一個罪名的犯罪形態。”
① 根據這樣的定義，顯然無法將吸收犯與牽連犯區別開來。因為它們沒能很好地給出一個犯罪行為吸收另一個犯罪行為的原因。如有人認為，吸收犯的吸收關系應根據一般觀念和法律條文的內容來加以認定。
② 這種觀點顯然是不合適的。因為一般觀念是一個不確定的概念，無法明確吸收犯的標志。也有人認為，一罪吸收他罪，是因為“一罪之構成要件為他罪所當然包括，或所犯之罪為他罪必然得由之方法或當然可得之結果”
③ 這種觀點雖給出了部分原因，即“一罪之構成要件為他罪所當然包括”，這是其值得肯定之處，但對于什么樣的方法為“必然得由之方法”，什么樣的結果為“當然可得之結果”，缺乏判斷標準。雖然有人主張以犯罪構成的主觀方面去判斷一罪是否是實現他罪之目的的必由之方法或是否是實現他罪之目的的必得之結果。
④ 但我們認為，這種標準，將一種犯罪形態的成立任由犯罪人解釋，是不足取的，而且僅從主觀方面去找根據，很難說不會帶有片面性。
基于上述，我們贊同這樣的觀點，即“吸收犯是指在一個犯罪過程中，行為人所實施的數個犯罪行為因屬于同一罪質，而由高度行為吸收低度行為的犯罪形態。”
⑤ 據此，吸收犯由數個獨立的犯罪行為構成，但因觸犯同一罪名，屬于同一種犯罪的不同形式，而且，這些行為之間有高度行為與低度行為之分，從而產生吸收關系。從法律意義上講，高度行為一般社會危害性較大，處罰較重，低度行為常常社會危害性較小，處罰較輕。從行為人主觀上看，高度行為是更有利于其實現犯罪意圖的行為，低度行為是有助于實現犯罪意圖的行為，無論從犯罪人的自我評價去看，還是從法律對吸收犯的實質評價而言，用高度行為吸收低度行為都有合理的。例如，某甲殺害某乙，未遂。過幾天后，又用刀將乙殺死。殺人的既遂行為與未遂行為都是故意殺人行為，二者相比，當然既遂行為是高度行為，未遂行為是低度行為，所以，本案只追究行為人的故意殺人既遂，未遂行為被既遂行為吸收，不再論罪。可見，吸收犯吸收關系的成立，是源于一罪之構成要件為他罪之構成要件所包括，也即一罪之不法內涵與罪責內涵為他罪所包括，或者說是“同一犯罪的低度行為與高度行為之間的依附關系。”無論是高度行為還是低度行為，在事實上和法律上都是獨立的。
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