一、概念與構(gòu)成
　　 強(qiáng)奸罪，是指違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交的行為。
　　 1、客體要件
　　 本罪侵犯的是婦女性的不可侵犯的權(quán)利（又稱貞操權(quán)），即婦女按照自己的意志決定正當(dāng)性行為的權(quán)利。犯罪對(duì)象是已滿十四周歲的少女和成年婦女。
　　 2、客觀要件
　　 （1）強(qiáng)奸罪客觀上必須具有使用暴力、脅迫或者其他手段，使婦女處于不能反抗、不敢反抗、不知反抗?fàn)顟B(tài)或利用婦女處于不知、無(wú)法反抗的狀態(tài)而乘機(jī)實(shí)行奸淫的行為。
　　 所謂暴力手段，是指不法對(duì)被害婦女的人身行使有形力的手段，即直接對(duì)被害婦女采取毆打、捆綁、堵嘴、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由，使婦女不敢反抗的手段。
　　 所謂脅迫手段，是指對(duì)被害婦女進(jìn)行威脅、恫嚇，達(dá)到精神上的強(qiáng)制，使婦女不敢反抗的手段，脅迫的核心是足以引起被害婦女的恐懼心理，使之不敢反抗，從而實(shí)現(xiàn)強(qiáng)行奸淫的意圖。既可以直接對(duì)婦女進(jìn)行威脅，也可以通過(guò)第三者進(jìn)行威脅，既可以是口頭脅迫，也可以

　　 （1）強(qiáng)奸罪的本質(zhì)：違背婦女意志、強(qiáng)行發(fā)生非法的性關(guān)系；

　　 刑法保護(hù)的是婦女的性自由？還是婦女的貞操權(quán)？ 我國(guó)的強(qiáng)奸罪保護(hù)的是性自主權(quán)

　　 （2）犯罪對(duì)象；婦女；不滿十四周歲的幼女（合奸幼女必須非雛妓）。強(qiáng)奸尸體不夠成強(qiáng)奸罪，應(yīng)構(gòu)成侮辱尸體罪。

　　 （3）行為方式：“暴力、脅迫或其他手段”的理解：達(dá)到致使被害婦女不能、不敢、不知反抗的狀態(tài)；暴力、脅迫手段必須達(dá)到使婦女明顯難以反抗的程度；其他手段：趁被害婦女熟睡、重病、暈倒；冒充被害婦女的丈夫、情人；迷奸；例：警察騙某婦女說(shuō)只要發(fā)生性關(guān)系就可以讓她的丈夫提前釋放，此欺騙行為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪；

　　 （4）違背婦女意志的理解：必須行為人認(rèn)識(shí)到婦女不同意，且被害婦女確實(shí)不同意，兩個(gè)條件缺少一個(gè)，就不成立。

　　 ――――行為人以為自己的行為違背婦女意志，但實(shí)際上婦女完全同意或者自愿的，也不應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。是否違背婦女意志，不應(yīng)只從表面上看婦女有無(wú)反抗、拒絕的表示，還應(yīng)考慮婦女是否能夠反抗、是否知道反抗、是否敢于反抗等情況。由于強(qiáng)奸行為違背婦女意志，所以，行為人必須采取某種足以使婦女不能反抗或不敢反抗的手段，這便是暴力、脅迫或者其他手段，這些手段是強(qiáng)奸行為的有機(jī)組成部分。如果行為人沒(méi)有采取這些強(qiáng)制手段，即使其行為客觀上違背婦女意志，也不成立強(qiáng)奸罪。

　　 （5）犯罪主體：丈夫可否構(gòu)成本罪？目前在中國(guó)，丈夫一般不能構(gòu)成強(qiáng)奸，因?yàn)楫?dāng)中涉及到我國(guó)文化歷史等問(wèn)題，另一方面如果承認(rèn)了丈夫可以成為強(qiáng)奸的直接正犯，這會(huì)涉及到了妻子的無(wú)限正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)的問(wèn)題，故現(xiàn)階段不宜把丈夫列為強(qiáng)奸妻子的直接正犯，但是丈夫可以通過(guò)間接正犯或者共犯的方式構(gòu)成強(qiáng)奸妻子的強(qiáng)奸罪。

　　 女人也可以成為強(qiáng)奸罪中的幫助犯，教唆犯，間接正犯和共犯，例如婦女教唆一智障人士強(qiáng)奸別的婦女。

　　 （6）強(qiáng)奸罪的特殊形式：奸淫幼女的行為只要行為人認(rèn)識(shí)到女方一定或可能是幼女、或者不管女方是否幼女，而決意實(shí)施奸淫行為，被奸淫的又確實(shí)是幼女的，就構(gòu)成強(qiáng)奸罪；

　　 ――――行為人明知是不滿十四周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系，不論幼女是否自愿，均應(yīng)依照刑法第十百三十六條第二款的規(guī)定，以強(qiáng)奸罪定罪處罰；行為人確實(shí)不知對(duì)方是不滿十四周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系，未造成嚴(yán)重后果，情節(jié)顯著輕微的，不認(rèn)為是犯罪

本罪的犯罪認(rèn)定

　　 本罪的犯罪認(rèn)定

　　 1、罪與非罪的界限

　　 （1）強(qiáng)奸罪與通奸行為

　　 在男女發(fā)生性行為前，既不違背婦女意志，又無(wú)勉強(qiáng)女方變范的行為，雙方從內(nèi)心到外部表現(xiàn)形式完全自愿，屬典型的通奸行為。即使事后，因被揭穿，女方為保住自己的臉面而告男方強(qiáng)奸，或因女方事后反悔而告男方強(qiáng)奸，均不能定強(qiáng)奸罪。

　　 （2）對(duì)“半推半就”的奸淫行為的認(rèn)定

　　 所謂半推半就，是指行為人與婦女發(fā)生性行為時(shí)，該婦女既有“就”的一面即同意的表現(xiàn)，又有“推”的一面即不同意的表現(xiàn)。應(yīng)當(dāng)全面審查男女雙方的關(guān)系怎樣，性行為發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、環(huán)境條件如何，行奸后婦女的態(tài)度如何，該婦女的道德品行、生活作風(fēng)情況等等。如果查明“就”是主要的，則屬假推真就，不能視為違背婦女意志而以該罪治罪科刑。反之“推”是主要的，應(yīng)認(rèn)定為違背婦女意志，應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)奸罪論處。

　　 2、既遂與未遂的界限

　　 我國(guó)司法實(shí)踐中是以“插入”為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的，即男子的生殖器插入到女子的體內(nèi)為犯罪既遂。至于是否射精與既遂未遂無(wú)關(guān)。但有一個(gè)特例，如果強(qiáng)奸的是幼女，則以“接觸”為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，即男子的生殖器與幼女的生殖器接觸就算犯罪既遂。

處罰

　　 處罰

　　 1、犯本罪的，處3年以上10年以下有期徒刑。

　　 2、具有下列情形的，處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑：

　　 （1）強(qiáng)奸婦女情節(jié)惡劣的。主要是指利用殘酷的暴力手段如捆綁、捂嘴、卡脖等強(qiáng)奸婦女的；在行奸過(guò)程中肆意蹂躪婦女的；長(zhǎng)期多次對(duì)某一婦女進(jìn)行強(qiáng)奸的；強(qiáng)奸精神病患者、嚴(yán)重的癡呆癥患者、孕婦、病婦的；等等。

　　 （2）強(qiáng)奸婦女多人的，既可以是多次強(qiáng)奸多名婦女，又可以是一次強(qiáng)奸多名婦女，多人是指3人以上，既包括婦女3人以上，又包括婦女、幼女共3人以上，但不包括幼女3人以上。

　　 （3）在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的。是指車站、碼頭、醫(yī)院、學(xué)校、公園、劇院等人來(lái)人往較多的場(chǎng)所。

　　 （4）二人以上輪奸的。是指兩名以上的男子在同一較短的時(shí)間內(nèi)出于共同的強(qiáng)奸故意對(duì)同一婦女先后輪流強(qiáng)奸的行為

　　 （5）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的。是指行為人在強(qiáng)奸婦女之前或在強(qiáng)奸過(guò)程中故意使用暴力或因自己的性行為直接導(dǎo)致被害人重傷或直接導(dǎo)致當(dāng)場(chǎng)死亡或經(jīng)治療無(wú)效死亡。如果出于殺人故意而采用暴力將其殺死后再進(jìn)行奸尸的，應(yīng)以故意殺人罪和侮辱尸體罪數(shù)罪并罰。如果行為人在強(qiáng)奸婦女后，出于報(bào)復(fù)、滅口、逃跑又將婦女殺害或傷害的，應(yīng)數(shù)罪并罰。其他嚴(yán)重后果，是指因強(qiáng)奸行為導(dǎo)致被害人精神失常、自殺或者婚姻破裂的等情況。

違背婦女意志的理解

　　 違背婦女意志的理解：必須行為人認(rèn)識(shí)到婦女不同意，且被害婦女確實(shí)不同意，兩個(gè)條件缺少一個(gè)，就不成立。

　　 ――――行為人以為自己的行為違背婦女意志，但實(shí)際上婦女完全同意或者自愿的，也不應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。是否違背婦女意志，不應(yīng)只從表面上看婦女有無(wú)反抗、拒絕的表示，還應(yīng)考慮婦女是否能夠反抗、是否知道反抗、是否敢于反抗等情況。由于強(qiáng)奸行為違背婦女意志，所以，行為人必須采取某種足以使婦女不能反抗或不敢反抗的手段，這便是暴力、脅迫或者其他手段，這些手段是強(qiáng)奸行為的有機(jī)組成部分。如果行為人沒(méi)有采取這些強(qiáng)制手段，即使其行為客觀上違背婦女意志，也不成立強(qiáng)奸罪。

暴力、脅迫和其他手段

　　 如何認(rèn)定強(qiáng)奸罪中的暴力、脅迫和其他手段？

　　 “暴力手段”，是指犯罪分子直接對(duì)被害婦女采用毆打、捆綁、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由，使婦女不能抗拒的手段。

　　 “脅迫手段”，是指犯罪分子對(duì)被害婦女威脅、恫嚇，達(dá)到精神上的強(qiáng)制的手段。如：揚(yáng)言行兇報(bào)復(fù)、揭發(fā)隱私、加害親屬等相威脅，

　　 利用迷信進(jìn)行恐嚇、欺騙，利用教養(yǎng)關(guān)系、從屬關(guān)系、職權(quán)以及孤立無(wú)援的環(huán)境條件，進(jìn)行挾制、迫害等，迫使婦女忍辱屈從，不敢抗拒。

　　 有教養(yǎng)關(guān)系、從屬關(guān)系和利用職權(quán)與婦女發(fā)生性行為的，不能都視為強(qiáng)奸。行為人利用其與被害婦女之間特定的關(guān)系，迫使就范，如養(yǎng)（生）父以虐待、克扣生活費(fèi)迫使養(yǎng)（生）女容忍其奸淫的；或者行為人利用職權(quán)，乘人之危，奸淫婦女的，都構(gòu)成強(qiáng)奸罪。行為人利用職權(quán)引誘女方，女方基于互相利用與之發(fā)生性行為的，不定為強(qiáng)奸罪。

　　 “其他手段”，是指犯罪分子用暴力、脅迫以外的手段，使被害婦女無(wú)法抗拒。例如：利用婦女患重病、熟睡之機(jī)，進(jìn)行奸淫；以醉酒、藥物麻醉，以及利用或者假冒治病等等方法對(duì)婦女進(jìn)行奸淫。

強(qiáng)奸同通奸加以區(qū)別

　　 把強(qiáng)奸同通奸加以區(qū)別。要注意的是：

　　 （1）有的婦女與人通奸，一旦翻臉，關(guān)系惡化，或者事情暴露后，怕丟面子，或者為推卸責(zé)任、嫁禍于人等情況，把通奸說(shuō)成強(qiáng)奸的，不能定為強(qiáng)奸罪。

　　 在辦案中，對(duì)于所謂半推半就的問(wèn)題，要對(duì)雙方平時(shí)的關(guān)系如何，性行為是在什么環(huán)境和情況下發(fā)生的，事情發(fā)生后女方的態(tài)度怎樣，又在什么情況下告發(fā)等等事實(shí)和情節(jié)，認(rèn)真審查清楚，作全面的分析，不是確系違背婦女意志的，一般不宜按強(qiáng)奸罪論處。如果確系違背婦女意志的，以強(qiáng)奸罪懲處。

　　 （2）第一次性行為違背婦女的意志，但事后并未告發(fā)，后來(lái)女方又多次自愿與該男子發(fā)生性行為的，一般不宜以強(qiáng)奸罪論處。

　　 （3）犯罪分子強(qiáng)奸婦女后，對(duì)被害婦女實(shí)施精神上的威脅，迫使其繼續(xù)忍辱屈從的，應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處。

　　 （4）男女雙方先是通奸，后來(lái)女方不愿繼續(xù)通奸，而男方糾纏不休，并以暴力或以敗壞名譽(yù)等進(jìn)行脅迫，強(qiáng)行與女方發(fā)生性行為的，以強(qiáng)奸罪論處。

　　 辦理強(qiáng)奸案件要嚴(yán)格分清哪些罪與非罪、此罪與彼罪的界限，把強(qiáng)奸同未婚男女在戀愛(ài)過(guò)程中自愿發(fā)生的不正當(dāng)性行為加以區(qū)別

對(duì)婦女教唆或幫助男子強(qiáng)奸的處罰

　　 對(duì)婦女教唆或幫助男子強(qiáng)奸的如何處罰？

　　 婦女教唆或幫助男子實(shí)施強(qiáng)奸犯罪的，是共同犯罪，應(yīng)當(dāng)按照她在強(qiáng)奸犯罪活動(dòng)中所起的作用，分別定為教唆犯或從犯，依照刑法有關(guān)條款論處。

不滿十四周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系的處理

　　 行為人明知是不滿十四周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系，不論幼女是否自愿，均應(yīng)依照刑法第二百三十六條第二款的規(guī)定，以強(qiáng)奸罪定罪處罰；行為人確實(shí)不知對(duì)方是不滿十四周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系，未造成嚴(yán)重后果，情節(jié)顯著輕微的，不認(rèn)為是犯罪。

　　 《殘疾人保障法》第五十二條第五款奸淫因智力殘疾或者精神殘疾不能辨認(rèn)自己行為的殘疾人，以強(qiáng)奸論，依照刑法第一百三十九條的規(guī)定追究刑事責(zé)任

強(qiáng)奸罪的加重情節(jié)

　　 強(qiáng)奸罪的加重情節(jié)

　　 ①?gòu)?qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的；

　　 ②強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的；（3人以上）

　　 ③在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的；（注意：a這里是婦女不是幼女；b必須在公共場(chǎng)所當(dāng)眾；c這里的當(dāng)眾不包括犯罪人，一般也不包括被害人；d當(dāng)眾不一定是用眼睛看）

　　 ④二人以上輪奸的； （注意：a這里的“二人”不是指共犯的特殊形式，因此一個(gè)17歲的男子和一個(gè)13的男孩輪奸婦女的，17歲的男子要承擔(dān)二人以上輪奸的責(zé)任； b 輪奸未遂的定罪適用普通構(gòu)成、量刑適用加重構(gòu)成未遂）

　　 ⑤致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的。（注意：這里的“致使”包括故意和過(guò)失，但必須強(qiáng)奸行為和加重結(jié)果具有直接性的因果關(guān)系，因此強(qiáng)奸致人自殺的屬于酌定情節(jié)，而不是這里的法定加重結(jié)果。）

　　 一、利用殘疾人的殘疾，侵犯其人身權(quán)利或者其他合法權(quán)利，構(gòu)成犯罪的，依照刑法有關(guān)規(guī)定從重處罰。（《殘疾人保障法》第五十二條第一款）

　　 二、對(duì)于行為人既實(shí)施了強(qiáng)奸婦女行為又實(shí)施了奸淫幼女行為的，依照刑法第二百三十六條的規(guī)定，以強(qiáng)奸罪從重處罰。（最高人民法院《關(guān)于審理強(qiáng)奸案件有關(guān)問(wèn)題的解釋》）