1、 根據(jù)《中華人民共和國刑法》【貪污罪】第二百七十條的規(guī)定,非法占有保管的他人財產(chǎn),拒不返還數(shù)額巨大的,處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處二年以上五年以下有期徒刑,并處罰金。非法占有他人遺忘物、埋藏物,數(shù)額較大拒不交出的,依照前款的規(guī)定處罰。這個罪行只有被告知后才能處理。第二,什么是非法占有埋藏物?非法占有埋藏物是指非法占有、拒絕返還埋藏物的行為。埋藏物價值較大的,可以構(gòu)成侵占罪。第三,侵占罪的認定:(1)拒絕返還或者自首的前提:權(quán)利人的請求。
所謂拒絕歸還或移交“拒絕”的字面意思是拒絕。拒絕的來源應當來自對方的請求,即必須有拒絕請求。債權(quán)人要求返還或者退保的行為,應當作為確定拒絕返還或者退保的先決條件。也就是說,一般情況下,如果不存在債權(quán)人的請求行為,就不可能確定行為人的“拒絕返還或者放棄”。
一般情況下,債權(quán)人可以自由行使權(quán)利,但在司法實踐中,存在著債權(quán)人知道誰是篡位者,篡位者以財產(chǎn)為目的,債權(quán)人不能行使請求權(quán)的情況。在這種情況下,為了保護債權(quán),應當認為是債權(quán)人提出了請求,即只要存在侵占人的侵占行為,占有財產(chǎn)逃逸、藏匿的情形成立,拒絕返還或者移交,債權(quán)人就不需要行使債權(quán)請求權(quán)盜用公款者。(2) 拒不退還、拒不移交的,必須由侵占人作出,這是本罪的基本要件。
1。拒不退還、拒不移交的主體是貪污犯,即接受請求的對象一般是貪污犯。在特殊情況下,侵占者的實際控制人也可以構(gòu)成共犯。其他人或者與挪用公款有關(guān)的人作出拒絕返還或者自首的意思表示,不構(gòu)成本罪。2拒絕歸還或移交是可以做但不能做的事情。也就是說,貪污者有返還或者移交財產(chǎn)的能力,但不以貪污財產(chǎn)為目的。如果行為人客觀上侵占他人財產(chǎn)等不返還財產(chǎn),但因病等原因不能返還或者移交財產(chǎn)的,即使債權(quán)人提出要求,也不構(gòu)成“拒絕返還或者移交財產(chǎn)”。但是,如果侵吞的財物被用于鋪張浪費而無法歸還,也應視為能夠做到,因為侵吞者可以控制鋪張浪費。
3。拒絕退貨的形式可以是明示的,也可以是默示的。這種拒絕返還或者拒絕移交的行為可以直接向債權(quán)人作出。它也可以表現(xiàn)為表面上答應歸還或移交,但實際上卻不答應,或者根本拒絕歸還或移交。只要侵占者的客觀行為具有非法占有他人財產(chǎn)的目的,就不要求直接向權(quán)利人“拒絕返還”或者“拒絕移交”。根據(jù)刑法規(guī)定,侵犯他人財物或者遺忘、埋藏的物品,數(shù)額較大的,才構(gòu)成侵占罪。然而,刑法和司法解釋對“數(shù)額巨大”和“數(shù)額巨大”的界定并不明確。司法實踐中,司法機關(guān)一般參照盜竊罪的數(shù)額標準,最高人民法院對盜竊罪的“數(shù)額較大”和“數(shù)額巨大”規(guī)定了浮動數(shù)額,授權(quán)省級高級人民法院根據(jù)各地實際情況,在浮動幅度內(nèi)制定具體數(shù)額。黑龍江省高級人民法院規(guī)定盜竊數(shù)額較大的為1000元以上,數(shù)額巨大,超過1萬元。刑法和司法解釋對侵占罪中的其他嚴重情節(jié)沒有明確規(guī)定,學者的觀點也不一致。目前,周道鑾和張軍的觀點被司法機關(guān)接受。他們認為,“其他嚴重情節(jié)”是指侵占數(shù)額達到較大數(shù)額以上的下列情形:一是侵占殘疾人、孤寡老人、殘疾人的財產(chǎn);二是侵占他人重要的生活、生產(chǎn)資料;三是侵占他人財產(chǎn),侵占他人重要生產(chǎn)資料的;
三是侵占他人財物,致使他人向公安機關(guān)報案,經(jīng)公安機關(guān)勸阻仍拒不交出財物的;
四是肆意揮霍侵占的財物,給他人造成重大損失的;
第五,造成特別嚴重后果或者其他不利情形的。(5) “數(shù)額巨大”、“數(shù)額巨大”只是確定貪污罪嚴重程度的主要依據(jù),而不是唯一標準。因此,在懲治貪污罪時,既要堅持以貪污罪的數(shù)額為主要依據(jù),也不能忽視犯罪動機、目的、犯罪手段、方法等其他情節(jié)因素,真正落實罪刑相適應原則。
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