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寧波
如何賠償軟件著作權的損失
軟件著作權侵權損失賠償額的計算應遵循三個基本原則，即：（1）不讓侵權人牟取非法利益；（2）足以有效制止侵權行為；（3）使著作權人賠償侵權行為造成的實際損失。軟件著作權侵權賠償的計算方法，可以參照商標侵權的有關規定，我國專利侵權與不正當競爭根據《中華人民共和國專利法》第三十九條和《最高人民法院關于商標侵權賠償額和侵權期限計算的批復》（1985年11月6日）：
在商標侵權案件中，被侵權人可以選擇下列計算方法之一確定賠償金額，賠償請求：（1）被侵權人可以根據其實際遭受的損失數額要求賠償；（2）被侵權人可以以侵權人在侵權期間獲得的利潤（不含成本）作為賠償數額。對于上述兩種計算方法，被侵權人可隨意選擇一種，這是根據實際情況解決實際問題、保護商標權的有效途徑
根據《最高人民法院關于審理專利糾紛案件若干問題的答復》（12月29日，1992年）：（1）被侵權人可以根據實際遭受的損失數額要求賠償。計算方法是：由于侵權人的侵權產品在市場上銷售，專利權人的專利產品銷售量減少，（2）被侵權人可以以侵權人在侵權期間獲得的利潤作為賠償數額。計算方法為：侵權人從每件侵權產品中獲得的利潤乘以市場銷售總額，即為侵權人獲得的利潤總額。（3）不低于專利許可證合理使用費的數額，推定為專利權人的賠償，專利侵權（1）和（2）的方法與商標侵權（1）和（2）的方法相同；方法（3）在處理專利侵權時是獨特的。在專利侵權審判實踐中，法院有權根據案件的具體情況，選擇上述三種方式之一確定賠償數額。此外，法院還允許當事人協商采用其他公平合理的方法計算賠償金額
1993年12月1日起施行的《中華人民共和國賠償法》第二十條第一款，規定：“經營者違反本法規定，給被侵權經營者造成損害的，應當承擔損害賠償責任。被侵權經營者的損失難以計算的，以侵權人在侵權期間獲得的利益為賠償數額；并承擔被侵權經營者為調查被侵權經營者的不正當競爭行為侵害其合法權益所支付的合理費用。”p> 我國《反不正當競爭法》的上述規定確立了損失賠償額的計算原則：（一）被侵權經營者的損失，（二）侵權人在侵權期間獲得的利益，加上被侵權人為調查侵權人侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用，根據我國《反不正當競爭法》上述規定的精神，上述兩種計算方法在適用時具有優先權（1），而在不能適用的情況下（1），則適用（2）對于軟件著作權侵權賠償的計算方法，我們也可以借鑒國外的做法。美國《著作權法》第504條規定了侵犯著作權的損害賠償標準：一是以著作權人的實際損害賠償額加上侵權人未計入實際損害賠償額的利潤為基礎。在確定侵權人的利益時，僅要求著作權人提供侵權人總收入的證據，并要求侵權人證明可抵扣費用和因著作權作品以外的其他因素取得的利益；第二種是法定損害賠償，每件作品應不低于250元，不超過1萬元。在著作權人承擔舉證責任的情況下，法院認定侵犯著作權是故意的，可以酌情將法定損害賠償金提高到5萬元以下。在著作權侵權人承擔舉證責任的情況下，法院認為著作權侵權人不知道也沒有理由相信其行為構成侵犯著作權的，可以酌情將法定損害賠償金減至100元以上。韓國《計算機程序保護法》第27條規定，“侵權人因侵權所獲得的利益推定為權利人因侵權所遭受的損失”
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