一、小股東不同意要約收購如何應對

盡管很多業內人士認為證券市場上最近兩起要約收購中形式多于實質,有人甚至作出了流通股東零轉讓的預言,但要約收購并非與投資者毫無關聯。

華東政法學院吳-弘教授認為,投資者應首先對收購性質作出判斷,到底是敵意收購還是善意收購。如果是因爭奪控制權而引發的敵意要約收購,被收購方往往會采取反收購措施,甚至是多方競爭收購,流通股就會成為被爭奪的對象,流通股股東也往往會從中得利。如果只是股權轉讓觸發的要約收購,對投資者影響不大。盡管目前證券市場上還未出現敵意收購,但《管理辦法》中已有反收購和競爭收購的相關規定,今后難免不會出現。

在對投資性質作出判斷的基礎上,投資者可進一步綜合收購價格、行情波動及市場各因素作出投資決策,是接受要約還是繼續觀望。

投資者還應密切關注收購動向,要約收購并非無風險,一旦收購方持股超過75%,將導致終止上市,投資者利益會受到影響。

另外,作為上市公司的股東,即便不對要約收購作出承諾,繼續持有股票,在上市公司更換大股東后,伴隨的往往是董事會變更、資產投向等一系列變化,這也關系到公司日后的發展,進而關乎投資者切身利益。

二、并非投資者期望中的要約收購

本報投資者維權志愿團國浩律師集團(上海)宣偉-律霸師認為,目前證券市場上出現的這兩起要約收購都是由于兩家上市公司的大股東股權置換和轉讓過程中觸發了《證券法》第81條的規定,不得以而為之的強制要約收購,而不是真正想通過要約收購的方式向流通股東購買股份這從收購方開出的收購價格就可得知,無論是南-鋼聯合開出的5.86元/股,還是迪-康開出的7.04元/股,都明顯低于現行市場流通值,而國外通常都是以高出市場的價格發出要約收購的。不難想象,除非此后股價出現劇烈波動,否則這樣的要約很難得到流通股股東的回應。因此這樣的要約收購,對中小投資者很難形成真正的“誘惑”。

三、相關法律制度對中小投資者的保護

法律之所以作出要約收購的規定,從理論意義上說,是基于公司收購會對被收購公司的所有股東產生重要影響,特別是在收購者取得公司股票達到一定比例、取得控制權的時候,收購者即新的大股東有可能利用資本多數決定原則來侵犯其他股東的利益。為消除其他股東的疑慮和對收購方的不信任,法律賦予小股東“用腳投票”的權利,即可以選擇是否按照一定價格向收購者賣出股票而退出公司。因此要約收購的法律規定貫穿的原則是股東平等原則和公平原則,其目的是為了保護被收購公眾公司其他股東的權益而對收購者課以法律上的義務。

在上市公司收購中,對目標公司的中小股東利益產生最直接影響的是收購者、目標公司大股東和目標公司管理層這三類主體,對此我國《證券法》及《上市公司收購管理辦法》(下稱《管理辦法》)都做了相應的制度安排。

1、強制要約。當收購者在持有目標公司股份達到30%時,必須對目標公司所有股東發出全面收購要約的規定,本身就是基于對中小股東的保護。其立法目的是在公開、公平、公正的基礎上賦予目標公司股東知情權和選擇權,以“用腳投票”的方式維護自己的權益。

2、信息披露制度。要約收購的核心就在于信息公開,避免收購人與目標公司的股東因信息失衡導致交易本身失去公平性,使廣大股東能夠在掌握同等信息的基礎上作出投資判斷決策。收購公司必須對收購方案進行詳細披露,包括：披露目的、要約價格及計算基礎、收購期限、是否以終止被收購公司的上市地位為目的等。

3、收購價最低標準制度。收購價格與股東利益密切相關,《管理辦法》第24條規定了要約價格的最低標準,即不得低于以下價格中的較高者：一是在要約收購報告書公告日前6個月內,收購人購買該公司上市交易的該種類股票所支付的最高價格;二是在要約收購報告書公告日前30個工作日該被收購公司上市交易的該種類股票的每日加權平均價格的算術平均值的90%。**股份和**集團的收購價正是在此基礎上計算出來的。

4、承諾撤回權。與收購人在要約期內不得撤回收購要約相對,投資者卻享有承諾撤回權,這不能不說是對投資者的傾斜保護。所謂承諾撤回權,是指在整個收購要約有效期內,或收購要約成為無條件之前,中小股東即便先已承諾出售其所持的目標公司股票,仍有權撤銷該承諾。這就給予了投資者很大的思考余地,甚至可以反悔,從而減輕了過早承諾的壓力,以便作出最佳判斷。

5、實際控制人及管理層誠信義務。作為要約收購中的重要角色同時也是最主要的利害關系人,法律規定目標公司控股股東及其他實際控制人和董事、監事、高級管理人員對上市公司及其他股東負有誠信義務。主要包括真實披露信息、聘請獨立財務顧問、相關保密義務等。值得注意的是,《管理辦法》還特別要求目標公司董事會對股東接受收購要約、拒絕要約或保持中立提出建議,并要求獨立董事發表獨立意見,從而為中小股東提供了更多的判斷依據。

6、平等對待原則。法律規定,持有被收購公司上市交易的同一種類股份的股東,應當得到相同的待遇,收購人在收購要約中提出的各項收購條件和作出的變更事項,應當適用于被收購公司有權接受要約的所有股東。如果只是部分收購,當目標公司股東承諾出售的股票數量超過收購方擬收購數量時,收購方應依同一比例從每位承諾股東手里購買。

7、停復牌制度。**股份和**集團在收到要約收購后都實施了停牌,對此,有的投資者不理解,其實這正是合理消化收購信息,防止劇烈波動,保持市場穩定的一項措施。

8、強制收購。按照《證券法》的規定,當收購人持股達到75%,上市公司將終止上市。因此,如收購人以終止被收購公司股份上市交易為目的,在終止上市交易后,其余被收購公司的股東有權向收購人以收購要約的同等條件出售其股票。即便不以終止上市交易為目的,一旦收購人持有股份達到90%,其余仍持有被收購公司股票的股東,依然可以向收購人以收購要約的同等條件出售其股票,收購人必須接受。

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