違約金如何約定才是有效的呢

首先，合同中應(yīng)該明確約定違約行為導(dǎo)致的實(shí)際損失的范圍和數(shù)量，其次，確保約定違約金不會(huì)明顯超過(guò)上述實(shí)際損失的30%/最后，應(yīng)當(dāng)對(duì)違約金條款作出特別說(shuō)明。

《合同法》第114條第二款規(guī)定，一方當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加或減少違約金。

《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第16條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋(二)》第29條均規(guī)定了當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院增加或減少違約金的具體情形。

由此可見，合同約定的違約金似乎總處于一種不確定的狀態(tài)，并不總是那么有效的，而是可以隨時(shí)請(qǐng)求變更減少的，這就對(duì)合同的穩(wěn)定性造成了損害。

1、合同中應(yīng)該明確約定違約行為導(dǎo)致的實(shí)際損失的范圍和數(shù)量。

既然上述司法解釋規(guī)定了人民法院調(diào)整違約金的基數(shù)是違約相對(duì)方的實(shí)際損失，那么，我們要穩(wěn)定違約金，首先就要應(yīng)確定實(shí)際損失的范圍和數(shù)量。

很多情況下，實(shí)際損失是難以計(jì)算和確定的，比如：違約行為導(dǎo)致相對(duì)方花費(fèi)的時(shí)間、精力，機(jī)會(huì)成本等等，是無(wú)法簡(jiǎn)單用金錢來(lái)衡量的。既然實(shí)際損失的范圍和數(shù)量往往是難以確定的，那么我們就更應(yīng)該事先約定明確，以減少不必要的爭(zhēng)議。

根據(jù)本律師對(duì)法律的理解，當(dāng)事人的實(shí)際損失范圍可以包括以下幾方面：合同正常履行情況下的預(yù)期利益、因違約而造成當(dāng)事人的時(shí)間損失、精神焦慮損失、律師費(fèi)用損失以及其他機(jī)會(huì)損失等。損失范圍明確后，當(dāng)事人可以就有關(guān)損失的具體數(shù)量、標(biāo)準(zhǔn)作進(jìn)一步的約定。

概言之，雙方當(dāng)事人應(yīng)該對(duì)違約實(shí)際損失的范圍和數(shù)量(標(biāo)準(zhǔn))予以明確，使之成為沒有爭(zhēng)議的合同內(nèi)容。

2、自己衡量一下，確保約定違約金不會(huì)明顯超過(guò)上述實(shí)際損失的30%。

司法解釋明確規(guī)定，違約金明顯超過(guò)實(shí)際損失的30%的，視為“過(guò)分高于造成的實(shí)際損失”，于是人民法院可以適當(dāng)減少。

所以，自己可以對(duì)照上述實(shí)際損失，衡量一下，以確保約定違約金不會(huì)明顯超過(guò)上述實(shí)際損失的30%。從這個(gè)角度講，約定過(guò)高的違約金反而是不利的，大多數(shù)情況下是會(huì)被法院調(diào)整、減少的。

3、對(duì)違約金條款作出特別說(shuō)明。

合同中應(yīng)增加以下4條特別條款，進(jìn)一步強(qiáng)化違約金條款的穩(wěn)定性：

1)確認(rèn)有關(guān)違約實(shí)際損失的范圍和標(biāo)準(zhǔn)，以及有關(guān)違約金的標(biāo)準(zhǔn)，是經(jīng)過(guò)雙方當(dāng)事人充分協(xié)商、考慮的，是當(dāng)事人的真實(shí)意思。設(shè)立有關(guān)的違約金即可以促使一方當(dāng)事人積極嚴(yán)格履約，又可以保障使另一方得到充分的救濟(jì)，完全符合公平原則以及適當(dāng)懲罰原則。

2)確認(rèn)違約金具有一定的懲罰功能，但沒有明顯高于可預(yù)見的實(shí)際損失的30%，不存在本合同的違約金過(guò)分高于實(shí)際損失的情形。

3)直接確認(rèn)在訂立合同時(shí)，雙方一致確認(rèn)《合同法》第114條在本案是不適用的，在沒有發(fā)生可以導(dǎo)致合同情勢(shì)變更的重大事由情況下，違約方在合同生效之后又主張適用《合同法》第114條的行為，是一種違背誠(chéng)實(shí)信用的行為。

4)無(wú)條件明確放棄《合同法》第114條關(guān)于調(diào)整減少違約金的權(quán)利。