破產清算有哪些問題應當注意

(1)妥善處理員工安置問題

公司清算期間，需要逐步解除與所有員工的勞動合同，因此很有可能激起員工的強烈不滿甚至引起其過激的反應(包括向有關部門申訴、侵占、破壞公司財產、其他破壞公司清算進展的行為)。另外，公司在清算期間，可能還需要保留一部分員工為其工作(比如會計人員)，因此，何時解除、如何解除與員工的勞動合同是清算過程中一個重點和難點。因此，我們建議，公司在進入清算程序后，不用倉促宣布員工安置方案。一方面應妥善考慮員工的反應，本著公平合理的原則，研究制訂雙方都可能接受的安置方案;另一方面應加快清點公司資產，并安排妥善的保管措施。對于那些暫時留用的員工，要與其進行很好的溝通，保證其清算期間的待遇，或者盡可能的為其安排以后的工作，讓其繼續盡心的為公司工作。在制訂了較為完善的安置方案后，如該被清算企業有工會，可以先與工會協商，取得工會的理解和支持。然后可以將公司的員工按照行政人員、生產人員等分成幾批，逐批的與他們溝通協商，對于員工應得的利益，要給予保障，對于公司之前拖欠員工的加班費和其他補助，要給予補償，在此基礎上，分批解除與這些員工的勞動合同。

(2)公司財產被侵占和破壞的有關問題

在清算過程中，因為清算委員會對被清算企業的具體情況還不是很熟悉，因此，有可能發生企業財產被侵占和破壞的現象。具體分為：

A、員工有可能在清算過程中，因清算委員會要與其解除勞動合同，對公司懷有怨恨，因此乘機侵占或者破壞公司的財產;

B、清算委員會成員可能利用職權徇私舞弊，謀取非法收入或者侵占公司財產。上述第一種情況，員工可能侵占的主要是一些小件的但是有價值的生產資料(比如：工具、原材料、辦公用品);第二種情況，清算委員會成員可能通過在編制財產清單時少記一些有價值的財產，或者將被清算企業的財產以低價買給其親友等方式，侵占公司財產。對此，我們建議清算委員會在清算開始后，一方面安撫員工的情緒，減少員工侵占公司財產的可能性，另一方面，盡快清點公司的資產，并且最好另外聘請保安人員對公司的資產進行看管。此外，清算委員會的成員之間也要互相監督，對財產的處置要由清算委員會集體討論做出決定，以避免個別清算委員會的成員利用職權侵占公司財產的情況出現。

(3)公司物品文件的遺失問題

清算過程，因為清算委員會是接管了被清算企業，因此，在交接過程中有可能遺失一些公司的物品和文件，而這些物品文件對于被清算企業而言，很可能是非常重要的，比如：企業的發票本遺失，就會受到稅務局的處罰;企業的合同遺失，可能無法準確核對債權債務;公司營業執照、公章等的遺失則可能影響到清算工作的正常進行。因此，我們建議清算委員會在接管被清算企業后，首先要接管該企業的以下物品文件：

A、所有公章、財務章等重要印章;

B、營業執照、稅務登記證、海關登記證等重要證照;

C、合同、發票、財務賬簿、憑證等重要文件。

(4)免稅、保稅進口物品處置問題

根據《中華人民共和國海關對外商投資企業進出口貨物監管和征免稅辦法》的規定，外商投資企業依法可以免稅、保稅進口一些設備、生產車輛、原材料、燃料、零部件、散件。但是根據該《辦法》第十八條，這些免稅物品有一個海關的監管期限，在此期間內，未經海關許可，原則上不得出售、抵押、轉讓或者移作他用。如果在監管期內，公司進入清算程序的，對于這部分監管的物品的處理如下：

A、如果出售給同樣可以享受優惠政策的外商投資企業，首先要到審批機關辦理批準手續，然后到海關辦理結轉手續;

B、如果是出售給其他國內企業，應該經海關同意，并按照其使用年限折舊補稅;

C、如果外方投資者想把進口的貨物退運出境，也需要到海關辦理審批手續，獲得批準后，可以退回境外。綜上，對于尚在監管期內的保稅物品，不論是出售給國內企業、外商投資企業還是退回境外，都必須經過海關的審批，并辦理相關手續。因此，公司在進入清算程序后，清算委員會清點資產時發現有保稅物品的，在決定了處置方案后，應該及時和海關以及審批機關聯系，辦理相關批準手續。

(5)資產處理問題

在清算程序中，是用金錢對全部債權人進行分配的，對非金錢的企業財產必須通過變賣轉化為金錢，這種“轉化”過程是被清算企業財產分配的前提條件。在資產處理過程中，因為清算委員會需要在較短的時間內盡可能的最大利益化的將被清算企業的資產(尤其是一些大型的設備、廠房等生產資料)變現為金錢，而這些生產資料作為單獨的個體，很難發揮其原有的作用，也就很難盡快以較高的價格售出。因此，我們建議盡可能采取整體出售的方式，生產資料整體出售能夠充分發揮其整體效用，并能獲得較大利益，所以，將成套的設備，甚至全部設備或者土地廠房連同設備整體出售，是較好的變現方法。

破產清算債權人有哪些權利

一、代位權

債權人代位權是債的保權制度的一種。保全債權是債權人代位權制度的基本價值取向.我國合同法規定的代位權,是以傳統的代位權理論為基礎,針對近年來我國嚴重存在的三角債以及債務人逃債廢債現象而確立的新的債的保全制度.代位權的效力及于債權人、債務人和次債務人。

債權人代位權是合同法中又一種新確立的重要制度，它是指債務人怠于行使其對第三人享有的到期的權利，而對債權人的債權造成危害時，債權人為了保全自己的債權，向人民法院請求以自己的名義向第三人代位行使債務人的債權。

代位權的行使一般需要具備以下五個法律要件：

1、債權人與債務人之間要有合法的債權債務存在;

2、債務人要享有對第三人的到期的債權，且必須是非專屬于債務人本身的權利;

3、債務人怠于行使自己的權利，即債務人到期能夠并且應當行使自己的權利而不行使;

4、債務人怠于行使其權利的行為使其債權人到期的債權有不能實現的危險;

5、債權人行使代位權的范圍不能超過其對債務人享有的債權。

行使主體

代位權的行使主體是債權人。債務人的各個債權人在符合法定的條件下都有權行使代位權，但是如果其中一個債權人已經就某項債權行使了代位權，并且債務人對第三人的債權已被行使完畢，則其他債權人就不能就該項權利再對債務人的債務人行使代位權。

二、免除債務權

債權人免除債務，指債權人放棄自己的債權，從而消滅合同關系及其他債的關系。關于免除的性質有不同的學說，一種學說認為，免除是契約。理由是：

1、債的關系是債權人與債務人之間特定的法律關系，不能僅依一方當事人的意思表示成立。

2、債權人免除債務人的債務是一種恩惠，而恩惠不能濫施于人。

3、債權人免除債務可能有其他動機和目的，為防止債權人濫用免除權損害債務人利益，免除應經債務人同意。

另一種學說認為，免除是債權人拋棄債權的單方行為。理由是：

1、免除使債務人享受利益，因此沒有必要征得同意。

2、如果免除一定要債務人同意，債務人不同意的，等于限制了債權對權利的處分。

合同法規定：“債權人免除債務人部分或者全部債務的，合同的權利義務部分或者全部終止。”從這條規定看，我國合同法規定的免除是單方的法律行為。但合同法也并不排除債權人與債務人訂立免除協議，免除債務人的義務。

債權人免除債務具有以下特征

1、免除是無因行為。債權人免除債務不論是為了贈與、和解，還是別的什么原因，這些原因是否成立，都不影響免除的效力。

2、免除為無償行為。免除債務表明債權人放棄債權，不再要求債務人履行義務，因此，債務人不必對免除為相應的對價。

3、免除不需要特定的形式。免除債務不必有特定形式，口頭、書面，明示、默示都無不可。比如，債權人以口頭或者書面形式通知債務人不必再履行債務，是以明示方式免除債務。而債權人不對債務人主張債權，超過訴訟時效期間，也產生債務免除的效果。

三、撤銷權

債權人撤銷權，又稱撤銷訴權或廢罷訴權，是指債權人對于債務人所為有害及債權的行為，得申請法院撤銷的權利。

我國合同法第74條、75條明確確立了債權人撤銷權制度。依據合同法的規定，債務人放棄其到期債權或無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求法院撤銷債務人的行為;債務人以明顯的不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人亦可請求法院撤銷債務人的行為。

由于債權人撤銷權的行使，往往會妨礙交易安全，影響第三人的權益，因而法律規定債權人行使撤銷權必須向法院起訴，由法院作出撤銷債務人行為的判決才能發生撤銷的法律效果。在此意義上，債權人撤銷權又被稱之為撤銷訴權或廢罷訴權。

債權人撤銷權，與債權人代位權同為對于債權人保護債務擔保力所設的制度，二者皆為對于債權的相對性的突破。法律在一定條件下，于債務人有積極減損其財產的行為時，準許債權人撤銷其行為，以回復債務人的資力;于債務人消極的不行使其權利時，準許債權人行使代位權，以維持債務人的資力。前者重在回復債務人的責任財產，后者重在維持債務人的責任財產。我國合同法雖然設立了債權人撤銷權制度，為債權人行使撤銷權提供了法律上的依據，但由于沒有具體的規定，理論與實踐中仍有若干問題有待研究，其中撤銷權的性質、效力及撤銷之訴的被告為撤銷權制度中的難題。

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