侵權行為界定的指導思想

對侵權行為的構成，有兩種立法例：一種是羅馬法和英美法國家所采取的對每種個別的侵權行為類型分別地規定要件、效果的方式，另一種是像法國民法第1382條那樣，對侵權行為的要件、效果設置一般性規定的方式(使因faute造成損害的人負擔賠償義務).從中國學者的論著看，一般熱心于后者，即采取一般抽象概括定義的方式。依前者，似乎可以得出這樣一個結論：給侵權行為下一個統一的概念是不可能的;依后者，似乎又難達到統一的認識。出路何在?本文認為，侵權行為作為一類社會現象，必然具有其共同特性，只要我們從各個特殊的具體的侵權行為中，概括出其共同的東西，給侵權行為下一個較為科學的概念，還是可能的。

(一)侵權行為概念

學者們希望能對侵權行為作出一個統一的定義。“這種定義的重心在于規范的可操作性。由于定義給出了侵權行為的識別標志及構成要件，法官只要按照三段論的推理方法，確定案件事實是否符合法定條件，便可作出判決。這樣定義即成為法律實施的前提，成了法律統一性和穩定性的化身。”正是由于他們忽視對從形形色色具體的侵權行為中去發現其普遍性的原因或根據。侵權行為盡管千差萬別，但其共同的特點是，法律所確認和保護的他人合法權益受到了某種行為的侵害。侵權行為人是主體，被侵害的客體是法律所確認和保護的他人的合法權益，主體通過各種侵權行為作用于客體之上，成了聯系主體與客體之間的中介。在主體、行為和客體的關系中，客體是單一的，主體和行為則是多重復雜的。客體的單一性為界定侵權行為的概念提供了基礎。

(二)侵權行為內涵

歷史上，關于侵權行為概念的表述遠沒有現代學者們復雜。在舉世聞名的羅馬法名著查士丁尼所著的《法學總論》中“Injuria(侵害行為)一詞，指一切違反法律的行為而言”，“王政時期羅馬已將違法行為分為公犯(和私犯。當時公犯是指通敵、叛國等危害國家利益的罪行，私犯則是侵害私人的財產或人身。”可見，羅馬法的侵權行為就是侵害私人的財產或人身的行為。既簡單又明確。這一概念的不足之處是并不是所有的侵害他人權利和利益的行為都可以認定為侵權行為，而必須是法律所確認和保護的他人權利和利益的行為。侵權行為作為各種具體侵權行為的理論前提，應當符合“最簡單原則”。

所謂最簡單原則，就是從外延上，它能夠包括一切侵權行為。從內涵上，它能夠集中各種侵權行為中所共同具有的最基本單位和因素，剔除各個不同類型侵權行為中所具有的一切特殊性的因素。使用數學上的一個術語，就是求出各個數之間的“最大公約數”。這樣的概念，它所反映的各種具體侵權行為的特殊因素越少，人們認識和識別侵權行為而發生錯誤的概率就越小。這正如**斯坦所說的：“當基本概念和公理距離可觀察的東西愈來愈遠，以致用事實來驗證理論的含義也就變得愈來愈困難和更費時日的時候，這種論證方法對于理論的選擇就一定會起更大的作用。”

(三)應當符合科學的邏輯結構

邏輯學告訴我們，概念應當反映事物的本質屬性。一個概念，要反映事物的本質屬性，就必須先從考察具體的事物或現象出發，將所研究的對象或現象的各個部分、因素和屬性結合成一個統一的整體來加以考察、比較和分析，然后再將對象或現象的本質屬性抽象出來，而將其余的屬性暫時擱置下來不加考察，從認識個別事物的特殊本質過渡到認識同類事物的共同本質。這種方法，就是分析、綜合、抽象和概括的方法。概括的客觀基礎是同一類事物都具有其普遍性的屬性，這種普遍的屬性不僅為某一個別事物所具有，而且為這一類的事物所共有。能夠反映同一類事物本質屬性的概念為屬概念，反映同一類事物中個別事物的概念為種概念。侵權行為的概念與具體侵權行為概念之間應該符合屬概念與種概念之間的關系。

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