網(wǎng)絡貸款近幾年以創(chuàng)新金融的名義運營，但大家都知道網(wǎng)貸有很大的風險型。甚至，從我國現(xiàn)行法律角度來講，網(wǎng)貸具有非法集資的性質，那么非法集資罪與非罪的界限在哪里？下面小編以p2p網(wǎng)貸為例為大家簡單介紹一下非法集資罪與非罪的界限的有關知識。

2014年4月21日，在銀監(jiān)會處置非法集資部際聯(lián)席會議召開的新聞發(fā)布會上，聯(lián)席會議官員總結網(wǎng)貸有三種情況涉及非法集資：

(1)理財-資金池模式;

(2)不合格借款人導致的非法集資風險;

(3)龐氏騙局模式，即平臺發(fā)假標自融，借新還舊。

銀監(jiān)會官員的發(fā)言說明，目前監(jiān)管層已經(jīng)收縮了非法集資的認定標準，P2P網(wǎng)貸平臺觸及上述三種情況的將被按照非法集資來追究法律責任，除此之外，一般不認為是非法集資。

非法集資不是刑法上的具體罪名，非法集資行為對應著刑法中集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪兩個罪名。本文中，小編將順著監(jiān)管者的態(tài)度，并結合現(xiàn)行法律、司法解釋，對上述三種非法集資情形下P2P平臺經(jīng)營者面臨的合規(guī)風險進行具體的法律分析，并為廣大P2P網(wǎng)貸平臺厘定出具體明確的安全線，讓網(wǎng)貸平臺始終保持遠離非法集資犯罪的邊界。

一、理財-資金池模式下的非法集資風險

按照銀監(jiān)會官員的解釋，理財-資金池模式是指一些P2P網(wǎng)絡借貸平臺通過將借款需求設計成理財產(chǎn)品出售給投資人，或先歸集資金、再尋找借款對象等方式，使投資人資金進入平臺賬戶，產(chǎn)生資金池。

監(jiān)管層之所以禁止P2P網(wǎng)貸平臺采用資金池模式，是因為資金池模式下，投資人的資金具體投向不透明，無法實現(xiàn)投資人資金與借款人及借款標的的一一對應關系，投資人無從認清投資所面臨的風險，只能依靠P2P平臺提供隱性擔保。這種情況下，P2P平臺不再僅僅是信息中介，實際上變成了信用中介，成為了直接吸收公眾存款的機構。這顯然符合1998年7月國務院第247號令頒布的《非法金融機構和非法金融業(yè)務活動取締辦法》中對“非法吸收公眾存款”的定義，即 “未經(jīng)中國人民銀行批準，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內還本付息的活動“，構成了刑法第176條所規(guī)定的非法吸收公眾存款罪。

搞資金池模式的P2P平臺通常以理財產(chǎn)品的形式來向投資人吸收資金，但實際上理財產(chǎn)品≠資金池。是不是會觸及資金池監(jiān)管紅線，關鍵是看平臺是否實現(xiàn)了投資人與借款人和借款標的的一一對應關系，讓投資人明確資金的具體投向。只要能確保投資人在放款之前，能夠確切知道自己的資金用于哪個或哪些具體的投資項目，并對項目借款人姓名或單位名稱、身份證號、職業(yè)、貸款金額、貸款用途、剩余期限等主要信息及相應的風險有所了解，那么就符合監(jiān)管要求，不構成資金池。

二、不合格借款人導致的非法集資風險

監(jiān)管層認為第二種可構成非法集資的情形是指，“一些P2P網(wǎng)絡借貸平臺經(jīng)營者沒有盡到借款人身份真實性的核查義務，未能及時發(fā)現(xiàn)甚至默許借款人在平臺上以多個虛假借款人的名義發(fā)布大量虛假借款信息，向不特定多數(shù)人募集資金，用于投資房地產(chǎn)、股票、債券、期貨等，有的直接將非法募集的資金高利貸出賺取利差。”

這種情況下，借款人以虛假借款人名義借款，直接構成欺詐，其非法性更為明顯，當同時具有非法占有目的時，就構成了刑法第192條規(guī)定的集資詐騙罪。P2P平臺是否構成犯罪不能一概而論，要結合P2P網(wǎng)貸平臺經(jīng)營者的主觀心理狀態(tài)和平臺參與放貸的方式等因素具體分析。

1、投資人與借款人直接建立借款關系的情況下，P2P平臺對虛假借款信息的發(fā)布予以默許或放任的態(tài)度，則P2P平臺的經(jīng)營者有可能構成集資詐騙罪的共犯。

最高法院、最高檢察院和公安部2014年聯(lián)合下發(fā)的《關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》第四條規(guī)定，“為他人向社會公眾非法吸收資金提供幫助，從中收取代理費、好處費、返點費、傭金、提成等費用，構成非法集資共同犯罪的，應當依法追究刑事責任”。典型P2P網(wǎng)貸模式中，平臺的盈利來源于撮合借款成功后從中收取的手續(xù)費，一般為借款金額的一定百分比，這完全符合上述《意見》的規(guī)定。

2、投資人與借款人直接建立借款關系的情況下，P2P平臺僅僅因為審查不嚴而未發(fā)現(xiàn)借款人發(fā)布的借款信息為虛假信息，則P2P平臺的經(jīng)營者既不構成集資詐騙罪(共犯)，也不構成非法吸收公眾存款罪。

因為審查不嚴在主觀方面僅屬于過失，欠缺犯意聯(lián)絡，所以無法與借款人一起構成集資詐騙的共同犯罪。在投資人與借款人直接建立借款關系的情況下，P2P平臺只是提供信息中介，并不收取或持有借款人的資金，所以也不符合非法吸收公眾存款罪的構成要件。

為了能充分證明平臺自身并不存在對虛假借款信息的放任和默許，而只是審查不嚴，P2P平臺需按照嚴格制定風控流程，并對每一筆借款的審查工作都做好充分的審查記錄。

3、在平臺實際控制人放貸給借款人，然后將債權分割轉讓給投資人，即債權轉讓模式下，P2P平臺的經(jīng)營者因審查不嚴而未發(fā)現(xiàn)借款人提供的借款信息為虛假信息，則可能構成非法吸收公眾存款罪。

債權轉讓模式解決了借款人與投資人對接的效率問題，選擇平臺經(jīng)營者(通常是實際控制人)作為放貸人也能夠從法律上保證了利息條款的合法性，可以說債權轉讓模式在P2P領域是個值得肯定的創(chuàng)舉。但是從合規(guī)風險的角度上講，債權轉讓模式將借款人行為的社會公眾性轉移給了平臺經(jīng)營者，借款人不再面對社會公眾，而只是向平臺經(jīng)營者借款，反而本來只是信息中介身份的平臺經(jīng)營者，在將債權分割轉讓給投資人時，不得不代替借款人成為面向社會公眾的集資人，這讓P2P平臺經(jīng)營者面臨著比投資人和借款人直接建立借款關系情形下更高的法律風險。一旦提供虛假借款信息的借款人未能如期還款，且P2P平臺自身也無力代為償還時，則 P2P網(wǎng)貸平臺的經(jīng)營者極有可能被以非法吸收公眾存款罪追究刑事責任。

P2P網(wǎng)貸平臺原本只是借款人和投資人之間的信息中介，因為不以自身身份面向社會籌資，所以其行為并不符合最高人民法院《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋〔2010〕18號)第一條所描述的“非法吸收公眾存款”。但債權轉讓模式下，P2P平臺經(jīng)營者向社會公眾轉讓分割的債權時，便具備了“向社會公眾即社會不特定對象吸收資金“的條件，離非法吸收公眾存款的法律禁區(qū)更近了一步。

三、借新還舊的非法集資風險

監(jiān)管層對這種情況的描述是，“個別P2P網(wǎng)絡借貸平臺經(jīng)營者，發(fā)布虛假的高利借款標募集資金，并采用在前期借新貸還舊貸的龐氏騙局模式，短期內募集大量資金后用于自己生產(chǎn)經(jīng)營，有的經(jīng)營者甚至卷款潛逃。”

龐氏騙局在我國又可稱為“拆東墻補西墻”、“空手套白狼”，就是利用新投資人的錢來向老投資者支付利息和短期回報，以制造賺錢的假象進而騙取更多的投資。這種行為顯然已經(jīng)具有嚴重的社會危害性，理應受到刑事懲罰。根據(jù)平臺經(jīng)營者是否具有“以非法占有為目的”的主觀意圖，可分別按照集資詐騙罪或非法吸收公眾存款罪追究其刑事責任。

四、P2P網(wǎng)貸平臺合規(guī)經(jīng)營的安全指南

對監(jiān)管層表態(tài)的非法集資三種情形的進行法律梳理過后，P2P網(wǎng)貸平臺在現(xiàn)行法律和政策環(huán)境下合規(guī)經(jīng)營的安全線已經(jīng)明了，簡單可以概括為以下六項：

1、堅守信息中介屬性，不要企圖成為類銀行的金融機構;

2、借款項目與投資要一一匹配;

3、平臺自身不應接觸資金流轉，謹慎采用債權轉讓模式;

4、交易公開透明，投融資記錄、資金流水及風控審查記錄完備;

5、堅持小額借款，分散匹配;

6、嚴格風控審查，若違約率控制不好，則非法集資的風險必然增加。

以上是小編為大家簡單介紹的有關非法集資罪與非罪的界限相關知識，從中可知網(wǎng)貸平臺運營者能夠堅守信息中介的身份，嚴格風控審查，把違約率降到最低，就可以遠離非法集資。如果還有關于非法集資罪與非罪的疑惑，可以咨詢相關律師。

非法集資罪的構成要件包括哪些

非法集資罪和民間借貸的區(qū)別

眾籌與非法集資的界限