銀行借款抵押財(cái)產(chǎn)如何執(zhí)行

《民法典》于2021年1月1日生效，《擔(dān)保法》生效日期為2020年12月31日止，屆時此條例被《民法典》所替換，相關(guān)的司法解釋也會失效，《民法典》生效前的規(guī)定：

最高人民法院1994年12月16日向山東省高級人民法院作出了《關(guān)于對銀行貸款抵押財(cái)產(chǎn)執(zhí)行問題的復(fù)函》指出：?你院魯高法函(1993)第165號《關(guān)于對銀行貸款抵押財(cái)產(chǎn)執(zhí)行問題的請示》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

1、關(guān)于抵押合同的效力。抵押合同屬于從合同，其與主合同同時訂立，或在主合同成立之后訂立，都應(yīng)當(dāng)允許。依照本院法復(fù)(1994)2號批復(fù)的精神，債務(wù)人有多個債權(quán)人的情況下簽訂抵押合同，不論是用全部財(cái)產(chǎn)，還是部分財(cái)產(chǎn)，均不得損害其他債權(quán)人的利益，否則抵押合同無效。

2、人民法院在執(zhí)行案件過程中，其他人對執(zhí)行標(biāo)的物享有抵押權(quán)時，如該抵押物是可分的，對其超出抵押債權(quán)額的部分，人民法院可以執(zhí)行。

哪些財(cái)產(chǎn)不能抵押

根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，下列財(cái)產(chǎn)不得抵押：

1、土地所有權(quán)。因?yàn)?，土地所有?quán)不可流通。

2、耕地、宅基地、自留地、自留上等集體所有的土地的土地使用權(quán)，但法律有特別規(guī)定的除外。集體所有的土地使用權(quán)不可以抵押，但是有如下兩種例外情形：

(1)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)，可以抵押；

(2)鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的土地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押，但是以鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)可同時抵押，但在未來仍不能改變土地使用權(quán)的性質(zhì)。

3、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位和社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施。此種情形是為了公共利益而設(shè)。但是需要注意，擔(dān)保法解釋第53條規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體，以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施以外的財(cái)產(chǎn)為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，人民法院可以認(rèn)定抵押有效。

4、所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭議的財(cái)產(chǎn)。抵押是處分行為，此種情形是由于處分權(quán)之欠缺。

5、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)。因?yàn)樗腥藛适Я颂幏謾?quán)。

6、以法定程序確認(rèn)為違法、違章的建筑物抵押的，抵押無效。

7、當(dāng)事人以農(nóng)作物和與其尚未分離的土地使用權(quán)同時抵押的，土地使用權(quán)部分的抵押無效。但農(nóng)作物抵押有效。

抵押權(quán)具有哪些法律特點(diǎn)

(一)?抵押權(quán)是擔(dān)保物權(quán)。抵押權(quán)是針對財(cái)產(chǎn)的交換價值而設(shè)定的一種物權(quán)，它本質(zhì)上是價值權(quán)，其目的在于以擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的交換價值確保債權(quán)得以清償。故從抵押權(quán)的性質(zhì)和目的的角度來看，抵押權(quán)是擔(dān)保物權(quán)。

(二)?抵押權(quán)是在債務(wù)人或第三人的特定財(cái)產(chǎn)上設(shè)定的擔(dān)保物權(quán)，債權(quán)人無須為了自己債權(quán)的清償而在自己的財(cái)產(chǎn)上設(shè)定抵押權(quán)，抵押權(quán)是為擔(dān)保債權(quán)的清償而設(shè)定的，它只能存在于債權(quán)人以外的債務(wù)人或者愿意提供財(cái)產(chǎn)為債務(wù)人履行債務(wù)作擔(dān)保的第三人。

(三)?抵押權(quán)屬約定擔(dān)保物權(quán)而非法定擔(dān)保物權(quán)根據(jù)《物權(quán)法》第181條、185條以及《擔(dān)保法》第33條、38條至43條規(guī)定，抵押權(quán)系由當(dāng)事人的抵押合意而設(shè)定。當(dāng)事人可以自由地就抵押財(cái)產(chǎn)、抵押期限、抵押擔(dān)保范圍以及當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)進(jìn)行約定，并在抵押合同或者主債權(quán)合同中的抵押條款中予以明確。

(四)?抵押權(quán)是不轉(zhuǎn)移標(biāo)的物占有的物權(quán)，抵押權(quán)的公示主要是登記，抵押權(quán)的成立與存續(xù)，只需登記即可，不必轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的占有。

(五)?抵押權(quán)的內(nèi)容是變價處分權(quán)和優(yōu)先受償權(quán)。

抵押權(quán)的內(nèi)容有兩項(xiàng)：一是抵押財(cái)產(chǎn)的標(biāo)價處分權(quán)；二是就抵押財(cái)產(chǎn)賣得價金的優(yōu)先受償權(quán)。

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