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寧波
共同保證的消滅
1.當債權人解除共同保證人中一人的保證責任時,其效力及于余下的保證人。詳言之,在規定保證人相互間負連帶債務的德國、奧國等國家,當債權人免除共同保證人中一人的保證責任時,余下的保證人的保證債務不消滅,但限于原保證債務扣除受免除保證人應負擔部分之余額。[19]在規定共同保證人有分擔權享有分別利益的法國、英國、香港等國家或地區,當債權人免除一共同保證人的責任時,余下的保證人在他們的分擔權受損的范圍或程度上,免除責任。[20]但是這僅發生在共同保證人的分擔權未行使前,若債權人于分割了共同保證人的保證債務后再免除一共同保證人的責任,則其余的保證人仍于其分攤的保證債務內負責,不受債權人此舉的影響。因為債權人的此舉并不影響他們的利益。
對于這一效力,有一點值得注意:當債權人免除一共同保證人的義務,又保留對其他共同保證人的權利使他們的義務不受該免除影響時,此保留有效,余下的保證人的義務不免除或減少。但該免除僅在債權人與受免除之保證人之間發生效力,余下的保證人就其已負擔的超過其應負擔的部分,仍有權向受免責的保證人追償。
2.當數保證人以每一人共同負責為條件而訂立保證合同的,日后若債權人免除一共同保證人之責任時,則導致保證合同解除,保證債務全部歸于消滅。這是附條件的法律行為,當其條件不成就時所必然產生的結果。[21]
以上兩條的區別是明顯的,各有不同的前提條件。為了充分保護債權人的利益,發揮保證特別是共同保證的積極作用,在認定數保證人為保證時是否有以共同負責為保證條件之意思及債權人是否接受此條件的問題上,應持慎重態度。
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