一、不構(gòu)成強(qiáng)奸罪幫助犯的辯護(hù)詞應(yīng)如何寫(xiě)？

審判長(zhǎng)、審判員：

安徽XXX律師事務(wù)所依法接受本案被告人孫虎X(化名)監(jiān)護(hù)人的委托，指派我擔(dān)任其辯護(hù)人，參與本案的一審訴訟活動(dòng)。為切實(shí)履行職責(zé)，維護(hù)被告人的合法權(quán)益，現(xiàn)根據(jù)庭審查明的事實(shí)及法律規(guī)定發(fā)表如下辯護(hù)意見(jiàn)：

一、孫X為劉X強(qiáng)奸被害人提供了間接的幫助，其主觀上對(duì)于犯罪的發(fā)生僅出于間接故意，屬?gòu)姆福曳缸锴楣?jié)輕微。

(一)孫X僅僅實(shí)施了脅迫被害人到案發(fā)地點(diǎn)、看管被害人的行為，未對(duì)被告人劉凱強(qiáng)奸被害人的行為提供直接幫助。

經(jīng)庭審查明，本案第一被告人劉X在歌廳提出要把被害人帶走后，孫X幫助劉凱將被害人挾持至李X家中，因而為劉X第一次強(qiáng)奸被害人起到了間接的幫助作用;在劉X第一次強(qiáng)奸被害人之后，孫X在劉X的安排下看管被害人防止其逃跑，對(duì)劉X第二次強(qiáng)奸被害人起到了間接的幫助作用。因此，辯護(hù)人不否認(rèn)孫X應(yīng)當(dāng)對(duì)本案承擔(dān)法律責(zé)任。

然而，在劉X兩次對(duì)被害人實(shí)施強(qiáng)奸時(shí)，劉X對(duì)于犯罪實(shí)行過(guò)程并未提供直接的幫助： 1、劉X第一次將被害人帶入臥室實(shí)施強(qiáng)奸時(shí)，孫虎與趙金枝均未進(jìn)入臥室內(nèi)，沒(méi)有直接協(xié)助劉X實(shí)施犯罪行為; 2、劉X第二次強(qiáng)奸被害人時(shí)，孫X雖進(jìn)入臥室看到劉凱實(shí)施犯罪，但當(dāng)即又退出房間，也未直接協(xié)助劉X實(shí)施強(qiáng)奸行為。

因此，孫X在本案中屬 “幫助犯”，且沒(méi)有在案發(fā)當(dāng)時(shí)采用恐嚇、暴力等方式幫助“實(shí)行犯”劉X實(shí)施犯罪，僅僅是是在劉X犯罪之前、之后為其提供了間接的幫助。

(二)對(duì)于劉X強(qiáng)奸被害人的行為，孫X主觀上僅僅出于放任的態(tài)度，而不是積極追求。

被告人孫X對(duì)于案發(fā)當(dāng)晚劉X在歌廳提出要將被害人帶走的事實(shí)供認(rèn)不諱，但其供述內(nèi)容先后有所不同：其開(kāi)始的供述并未提出劉凱明確表露要奸淫被害人的意圖，而后續(xù)的供述卻認(rèn)為劉凱將被害人帶走的目的就是要強(qiáng)奸被害人。對(duì)照分析可知，孫X的第一次供述與其他被告人開(kāi)始的供述相互一致，且是其監(jiān)護(hù)人在場(chǎng)的情況下接受的訊問(wèn)，因而供述內(nèi)容較為可信;而公安機(jī)關(guān)此后對(duì)孫虎訊問(wèn)時(shí)，不僅孫虎的監(jiān)護(hù)人不在場(chǎng)，且關(guān)于劉凱的目的就是要強(qiáng)奸被害人的內(nèi)容完全基于孫X的主觀推斷，因而可信度較低。另外，孫X系未成年人，其與劉凱的交往時(shí)間較短，此前更未共同實(shí)施過(guò)犯罪行為，僅因劉X提出要將被害人帶走其便明確認(rèn)為劉凱是要強(qiáng)奸被害人顯然是不客觀的。

辯護(hù)人認(rèn)為，劉X在歌廳提出要將被害人帶走時(shí)，本案可以認(rèn)定孫虎應(yīng)當(dāng)知道劉X圖謀不軌，可能實(shí)施加害被害人的行為，但其尚不能判斷劉凱必然實(shí)施強(qiáng)奸行為。從客觀方面來(lái)看，孫X不僅未參與奸污被害人，且始終也沒(méi)有鼓勵(lì)、建議其同案被告人實(shí)施犯罪。相反，劉X、孫X的當(dāng)庭供述證實(shí)，孫虎在當(dāng)時(shí)還拒絕了劉X讓其奸污被害人的提議。前述分析及客觀經(jīng)過(guò)表明，本案不能認(rèn)定孫X主觀上對(duì)于劉凱強(qiáng)奸被害人出于明知并積極追求危害后果發(fā)生的“直接故意”，而應(yīng)屬于知道可能發(fā)生危害后果而持放任態(tài)度的“間接故意”。

(三)孫X系從犯，且其犯罪情節(jié)較輕，人民法院對(duì)此應(yīng)當(dāng)充分考慮。

由于孫X僅僅為劉凱的犯罪行為提供了幫助，根據(jù)我國(guó)刑法第二十七條第一款：“在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。”的規(guī)定，其應(yīng)為本案從犯是很明確的。

并且，由于孫X為劉凱的犯罪行為提供的幫助僅僅屬于“間接幫助”，其主觀上對(duì)于犯罪后果的發(fā)生也只是持明知而放任發(fā)生的間接故意態(tài)度，能否成立強(qiáng)奸犯的共犯在司法實(shí)施中還是存有潛在爭(zhēng)議的，以容留賣(mài)淫案件為例：容留者明知組織賣(mài)淫者強(qiáng)迫被害人賣(mài)淫，仍然提供場(chǎng)所，應(yīng)屬幫助行為，但因其主觀故意的間接、幫助行為的間接，實(shí)踐中均未有以組織賣(mài)淫或者強(qiáng)迫賣(mài)淫追究刑事責(zé)任的先例。因而，本案并非不可以考慮被告人孫虎的行為僅僅構(gòu)成非法拘禁罪。

但鑒于被告人自愿認(rèn)罪，辯護(hù)人不再對(duì)定性提出爭(zhēng)議，但需要強(qiáng)調(diào)孫虎幫助行為及其主觀故意的“間接”性，充分體現(xiàn)出其主觀惡性、行為的社會(huì)危害與常見(jiàn)的幫助犯又有明顯區(qū)別，在認(rèn)定其系從犯的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)屬于犯罪情節(jié)輕微，希望人民法院在量刑時(shí)能夠?qū)Υ顺浞株P(guān)注與考慮。

二、孫X只是事后知道李翔參與輪奸了被害人，因而本案的輪奸情節(jié)明顯超出了其犯意之外，依法不應(yīng)對(duì)輪奸情節(jié)承擔(dān)責(zé)任。

(一)孫X、趙XX在事發(fā)之前、事發(fā)當(dāng)時(shí)均不知道李翔參與輪奸被害人。

1、李翔在參與輪奸被害人應(yīng)當(dāng)屬于受劉凱教唆而臨時(shí)起意，孫虎提前不能預(yù)知李翔會(huì)參與奸污被害人。

根據(jù)被告人李X、孫X、趙XX的供述及被害人陳述表明，被告人李X參與強(qiáng)奸被害人系受到劉凱指使。此前，李X并未流露過(guò)強(qiáng)奸被害人的犯意。因此，孫X、趙XX事前并不知道李翔會(huì)參與強(qiáng)奸被害人，也難以預(yù)知。

雖然劉X的供述聲稱李X提前流露出要先與被害人發(fā)生關(guān)系的愿望，但其供述系不僅孤證，與李X、孫X的供述相沖突，且因其與李X之間利害沖突關(guān)系明顯，加之其庭審中反復(fù)翻供，均說(shuō)明其供述內(nèi)容不足采信。

2、劉X將被害人帶至室內(nèi)時(shí)，孫X、趙XX分別與李X在同一時(shí)間節(jié)點(diǎn)進(jìn)入不同的房間，孫X、趙XX顯然不能知道李翔參與輪奸。

李X、孫X、趙XX的供述一致表明：劉X先將被害人帶入臥室內(nèi)對(duì)施暴時(shí)，李X隨后進(jìn)入該臥室，而趙XX則與孫X一同進(jìn)入了另外一間臥室。因而，孫X與趙XX對(duì)劉X所在臥室的情況即使聽(tīng)的到，也看不到，難以確切了解劉X所在臥室里發(fā)生的具體情況;而李X是在進(jìn)入臥室后，經(jīng)劉X指使而參與奸污被害人，孫X、趙XX在另一臥室顯然難以知道李X參與奸淫被害人。

雖然劉X及被害人認(rèn)為孫X能夠看到其實(shí)施犯罪行為，但其二人當(dāng)時(shí)的情境顯然是顧及室外的情況，劉X在庭審中也承認(rèn)純粹系其推測(cè)，因而其這一說(shuō)法是與事實(shí)不符的。

(二)李X參與輪奸被害人超出孫X、趙XX的犯意之外，因欠缺犯罪的故意，其依法不應(yīng)對(duì)輪奸情節(jié)承擔(dān)責(zé)任。

遵循主客觀相一致的原則，認(rèn)定被告人承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任，不僅因其實(shí)施了犯罪行為，還應(yīng)當(dāng)具有主觀上的過(guò)錯(cuò)，不能客觀歸罪。本案中，孫X對(duì)于劉X可能實(shí)施強(qiáng)奸被害人的行為在主觀上出于明知的情況下，仍然脅迫被害人將其帶到李X家中，從主觀故意、因果關(guān)系來(lái)看，其行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪的幫助犯。然而，劉凱指使李翔參與奸淫被害人，形成了兩人輪流奸污被害人的加重情節(jié)，則超出了孫X的犯意之外。

由于孫X主觀上對(duì)于李X參與強(qiáng)奸被害人在事前不知情，其實(shí)施幫助行為時(shí)顯然不能預(yù)料輪奸情節(jié)的發(fā)生，因而其行為在主觀上沒(méi)有幫助被告人實(shí)施輪奸犯罪的故意，對(duì)于輪奸情節(jié)不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。不僅如此，其在案發(fā)過(guò)程中也不知道李X參與強(qiáng)奸，僅在事后知情，更表明孫虎對(duì)于輪奸情節(jié)不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。這一點(diǎn)與趙XX對(duì)于第一次強(qiáng)奸犯罪的發(fā)生在事前不知情，因而其送鑰匙的行為不應(yīng)屬于犯罪行為，只是在事后的看管行為才能構(gòu)成犯罪是同樣的道理。

另外，學(xué)理上雖有共犯因概括的故意而對(duì)他人行為擴(kuò)大的損害后果承擔(dān)責(zé)任一說(shuō)，但這種情況只適用于結(jié)果加重犯，而不能適用于情節(jié)加重犯。因?yàn)榍楣?jié)加重犯是需要新的犯意的介入，不能為概括的故意所包容，本案便是如此。

三、根據(jù)被告人孫X的犯罪情節(jié)及量刑情節(jié)，建議人民法院對(duì)其減輕處罰在三年以下有期徒刑的幅度內(nèi)量刑并對(duì)其適用緩刑。

(一)被告人孫X虎在本案中具有多項(xiàng)從輕、減輕處罰情節(jié)。

1、孫X在參與本案共同犯罪時(shí)尚未成年，至今仍未滿十八周歲，根據(jù)我國(guó)《刑法》第十七條第二款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)對(duì)其從輕或者減輕處罰。

2、孫X系本案從犯，根據(jù)我國(guó)《刑法》第二十七條第二款的規(guī)定，對(duì)其應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。

3、孫X在本案中具有協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲同案犯的立功情節(jié)，根據(jù)我國(guó)《刑法》第六十八條的規(guī)定，對(duì)其可以從輕或者減輕處罰。

4、孫X系初犯，在庭審中能夠自愿認(rèn)罪，依法可酌情從輕處罰。

(二)孫X不應(yīng)對(duì)輪奸情節(jié)承擔(dān)責(zé)任，根據(jù)其量刑情節(jié)應(yīng)處三年以下有期徒刑并適用緩刑。

由于孫X在本案中不應(yīng)當(dāng)對(duì)輪奸情節(jié)承擔(dān)責(zé)任，其量刑幅度應(yīng)當(dāng)為三年以上十年以下有期徒刑，基準(zhǔn)刑可以確定為三年至四年有期徒刑。由于其具備的前述從輕、減輕處罰情節(jié)，本案顯然應(yīng)當(dāng)判處三年以下有期徒刑并適用緩刑。

(三)即使認(rèn)定孫X應(yīng)當(dāng)對(duì)輪奸情節(jié)承擔(dān)責(zé)任，其減輕處罰情節(jié)仍然符合判處三年或者三年以下有期徒刑的條件，并以適用緩刑為宜。

本案即使認(rèn)定孫虎應(yīng)當(dāng)對(duì)輪奸情節(jié)承擔(dān)責(zé)任，將其量刑起點(diǎn)確定為十年以上有期徒刑，但根據(jù)安徽省高級(jí)人民法院《人民法院量刑指導(dǎo)意見(jiàn)(試行)》實(shí)施細(xì)則(試行)的規(guī)定，其具備減輕處罰并大幅度減少其基準(zhǔn)刑的情節(jié)，具體包括：1、孫X系已滿十七周歲不滿十八周歲的未成年人，可以減少基準(zhǔn)刑的10%—40%;2、孫虎系從犯，可以減少基準(zhǔn)刑的20%-50%;犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的50%以上或者免除處罰。3、孫X具有立功情節(jié)，可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下; 4、孫X當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，可以減少基準(zhǔn)刑的10%以下。依照前述情節(jié)，其其宣告刑應(yīng)為三年或者三年以下有期徒刑。

同時(shí)，由于孫X系未成年人，無(wú)前科，不僅犯罪情節(jié)較輕、有悔罪表現(xiàn)，其悔罪態(tài)度表明沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)，對(duì)其宣告緩刑對(duì)其所居住社區(qū)也不會(huì)產(chǎn)生不良影響。因此，根據(jù)我國(guó)《刑法》第七十二條 “對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的，可以宣告緩刑，對(duì)其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑： (一)犯罪情節(jié)較輕;(二)有悔罪表現(xiàn);(三)沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn);(四)宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒(méi)有重大不良影響?！钡囊?guī)定，本案應(yīng)以對(duì)其適用緩刑為宜。

以上辯護(hù)意見(jiàn)請(qǐng)合議庭充分考慮。

辯護(hù)人：安徽XXX律師事務(wù)所

單XX律師

二0一二年五月十六日

綜合上面所說(shuō)的，不構(gòu)成強(qiáng)奸罪只要有證據(jù)的話，那可以申請(qǐng)寫(xiě)辯護(hù)詞，寫(xiě)辯護(hù)詞是被告的權(quán)利，因此在寫(xiě)的時(shí)候就要按照實(shí)際的情況來(lái)進(jìn)行寫(xiě)清楚，這樣才能夠更好的保障自己可以有勝訴的可能性，一份好的辯護(hù)詞是可以讓結(jié)果有很大變化的。

偽造、變?cè)炀用裆矸葑C罪辯護(hù)詞

強(qiáng)奸罪判罰多少年

強(qiáng)奸罪可以判緩刑嗎