在前一段時間我們大家都聽說了很多大官被拉下馬的案例，我們國家對于貪污受賄方面現在查的是越來越嚴格的。對于貪污受賄受傷害最深的應該就是我們公民了。對于貪污受賄其實還有很多的形式。那么斡旋受賄司法解釋是什么？

斡旋受賄簡介

受賄罪客觀方面的一種特殊表現形式。

斡旋受賄 斡旋受賄是指國家工作人員利用本人職權或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取或者收受請托人財物的行為。其法源最早見于1989年最高人民法院、最高人民檢察院《關于執行若干問題的解答》(以下簡稱兩高《解答》)第三條第二項的部分規定。新的《中華人民共和國刑法》 (以下簡稱97《刑法》 )第三百八十八條將這種行為從一般受賄罪中分離出來，單獨作出具體的規定。

該條雖未明確給出獨立的罪名，但理論界對此條界定為斡旋受賄罪已達成共識。此罪，日本刑法于1958年即予增設。在該罪的構成要件中“利用本人職權或者地位形成的便利條件”是極為重要的內容。司法實踐和理論界對此爭議比較大，就司法實踐中時常遇到的幾個有爭議的問題發表意見。

斡旋受賄條件及制約關系

基本條件

斡旋受賄的條件：

(1)行為人利用的是其他國家工作人員的職務行為;

(2)行為人利用了本人職權或者地位形成的便利條件;

(3)必須是為請托人謀取不正當利益;

(4)索取了請托人財物或者收受了請托人財物。

便利條件

離退休國家工作人員能否構成斡旋受賄罪中的利用本人職權或地位形成的便利條件在理論界和司法實踐中一直是個有爭議的問題。劉家琛主編的《新刑法釋義》就認為：離退休國家工作人員利用原職務影響收取賄賂，這種特殊形式的受賄與在職國家工作人員受賄的社會危害性相同，也是利用原有職權之便利條件達到受賄目的。因此認為離退休國家工作人員構成斡旋受賄罪中的利用本人職權或地位形成的便利條件。其法律依據為兩高《解答》第三條第三項之規定。

首先，兩高《解答》施行于1989年11月6日，而現行《刑法》施行于1997年10月1日。眾所周知，中國刑法在溯及力上采用的是從舊兼從輕的原則，新法原則上不溯及既往，但新法不認為是犯罪或者處刑較輕的，則要按新法處理。97《刑法》并未將離退休國家工作人員列為受賄罪打擊的對象，因而其不宜構成斡旋受賄罪的主體。

其次，兩高《解答》第三條第三項的規定是對中國79《刑法》和1988年全國人大常務委員會《關于懲治貪污罪賄賂罪的補充規定》所做的擴張解釋，其目的是懲治離退休國家工作人員的腐敗行為。然而97《刑法》第三條明確規定了罪刑法定原則。由此看來，兩高的這種擴張解釋顯然是與刑法的原則相悖。

再次，國家工作人員離退休后，自然失去了原有的職權和地位，也就無職可瀆，更別說什么利用本人職權或地位形成的便利條件。至于其他國家工作人員看在行為人原有的職權和地位的情份上，違法為請托人謀取不正當利益，屬典型的以情代法行為，可依法懲處或嚴厲打擊。

最后，在探討離退休國家工作人員能否構成斡旋受賄罪中的利用本人職權或地位形成的便利條件時要特別強調的一個問題，就是行為人在離退休前通過其他國家工作人員為請托人謀取不正當利益，但其與請托人約定在其離退休以后再收受請托人的財物的，應認定為構成斡旋受賄罪中的利用本人職權或地位形成的便利條件。這是因為：一是行為人為請托人謀取不正當利益時，憑借的是當時本人擁有的職權或地位;二是其與請托人約定時其仍未離退休，身份上仍然符合斡旋受賄罪的主體要求;三是將這種行為列為打擊對象，可以有效的打擊規避法律的自作聰明者。

構成受賄罪

一般認為，依據兩高《解答》第三條第二項的規定，親友之間是以血緣、友誼、感情為紐帶，與行為人職務上的權力、地位沒有聯系，不會因為行為人職務的升降而發生變化，行為人利用這種親友關系為請托人辦事，不構成斡旋受賄罪中的利用本人職權或者地位形成的便利條件，因而不構成斡旋受賄罪。

首先，從兩高《解答》進行與97《刑法》進行考量。97《刑法》沒有規定具有相應職務或地位的國家工作人員通過與其系親友的其他國家工作人員職務上的行為，為請托人謀取不正當利益不構成“利用本人職權或者地位形成的便利條件”。而兩高《解答》頒布在1989年，97《刑法》沒有采納這一規定是一種揚棄。

其次，兩高《解答》第三條第二項規定的是“對于單純利用親友關系，為請托人辦事，從中收受財物的，不能以受賄論處”。從這一規定不難看出，這里講的親友關系必須是單純的親友關系。何謂單純的親友關系，并沒有具體的司法解釋。

對于斡旋受賄司法解釋的問題我們國家是有著相關的明確說明，對于這個問題一般情況下指的都是在親友親屬之間受賄的情況然后給他們謀取一定的利益或者是有相應的便利。對于這樣的情況我們國家也是有的，但是是不好偵查發現的，所以說應該加大檢查力度。

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