辯護(hù)詞

尊敬的審判長(zhǎng)、人民陪審員：

依據(jù)《刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，**遠(yuǎn)博律師事務(wù)所葉*輝律師接受本案被告人家屬的委托，擔(dān)任XX的一審辯護(hù)人，依法出席本案的審判活動(dòng)。開庭前辯護(hù)人認(rèn)真地研究了起訴書，詳細(xì)地查閱了本案全部卷宗材料，并依法會(huì)見了被告人，對(duì)本案案情有了比較全面、客觀的了解，現(xiàn)辯護(hù)人結(jié)合今天的庭審情況，根據(jù)事實(shí)與法律依法發(fā)表如下辯護(hù)意見，供法庭審理時(shí)充分考慮并采納：

一、根據(jù)公訴機(jī)關(guān)提交的證據(jù)材料及被告的供述，辯護(hù)人對(duì)重慶市渝北區(qū)人民檢察院起訴狀認(rèn)定XX犯罪行為本身及其定性本身沒有異議，并贊同此案適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖怼?/p>

二、被告人XX具有諸多法定與酌定從輕、減輕處罰的情節(jié)。

1、被告人XX具有自首情節(jié)。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，被告人XX行為符合該司法解釋第一條所列的認(rèn)定自首的條件。

首先，關(guān)于自動(dòng)投案。最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條：(一)??犯罪嫌疑人因病、傷或者為了減輕犯罪后果，委托他人先代為投案，??應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案。

并非出于犯罪嫌疑人主動(dòng)，而是經(jīng)親友規(guī)勸、陪同投案的;公安機(jī)關(guān)通知犯罪嫌疑人的親友，或者親友主動(dòng)報(bào)案后，將犯罪嫌疑人送去投案的，也應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案。

(二)如實(shí)供述自己的罪行?

首先，XX屬于自動(dòng)投案。本案中，XXX等三人被被告XXX刺傷逃跑后，被告人XX緊急將XX送往渝北區(qū)人民醫(yī)院救治。XX的舅舅，也就是XX的叔叔王X得到消息后立即趕到渝北區(qū)人民醫(yī)院。王X問被告人XX和XXX有沒有報(bào)警。當(dāng)?shù)弥藳]有報(bào)警時(shí)，王X毫不猶豫地?fù)艽蛄?10。辦案民警接警后趕到渝北區(qū)人民醫(yī)院，給被告人XXX、XX做了筆錄，了解了基本情況。后來，此案才得以刑事犯罪立案?jìng)刹?/a>。此情節(jié)符合上述司法解釋第一條認(rèn)定自首的第一個(gè)條件，即自動(dòng)投案條件。偵查機(jī)關(guān)的《到案經(jīng)過》中《到案方式》清楚載明：投案自首。怎么到起訴書中又變沒了呢?在此，辯護(hù)人需要提請(qǐng)尊敬的法官注意的是，關(guān)于前述偵查機(jī)關(guān)的《到案經(jīng)過》的《到案過程》部分，辯護(hù)人認(rèn)為其陳述與事實(shí)有些許出入，其可能誤導(dǎo)了公訴機(jī)關(guān)對(duì)被告人XX自首情節(jié)的認(rèn)定。其一，不是匿名人舉報(bào)后，警察電話后才通知XX后，XX才到辦案單位，而是王X報(bào)警后，警察到醫(yī)院向XX等了解了情況;其二，XX不是2010年9月10日才第一次到辦案單位，因?yàn)楸景赴妇碇校琗X第一次詢問筆錄記錄時(shí)間寫明：2010年6月3日、第二次，2010年6月10日、第三次詢問筆錄時(shí)間才是2010年9月10日。至于說XX與XX沒有在事發(fā)當(dāng)晚到派出所去交代情況，也不影響認(rèn)定二人自動(dòng)投案。因?yàn)?，?dāng)時(shí)警察到醫(yī)院時(shí)并沒有要求二人到派出所去;二則，當(dāng)時(shí)XX傷勢(shì)較重，XX是作為親表弟陪同，警察處于人道主義也沒有對(duì)二人采取任何強(qiáng)制措施。警察只是告知二人，以后要隨傳隨到。2010年9月10日，辦案民警通知被告人XX到辦案單位去，被告人XX接到通知二話沒說就去了;一去即被刑事拘留，關(guān)押至今。

其次，XX如實(shí)供述了自己的罪行。不論是警察第一次在醫(yī)院所做調(diào)查筆錄，還是以后幾次在辦案單位所做供述，XX始終如實(shí)供述自己以及同案犯作案的時(shí)間、地

點(diǎn)、參加人、事情起因、經(jīng)過、結(jié)果、危害等行為，從無(wú)隱瞞、捏造、夸大、縮小、包庇等推托責(zé)任、逃避打擊等行為。不但是被告人XX自己陳述前后幾次基本一致，而且也與其他幾名被告的陳述基本吻合，XX的陳述完全符合上訴司法解釋第一條中所列認(rèn)定自首的第二個(gè)條件如實(shí)供述自己的事實(shí)。

綜上，XX情節(jié)符合最高院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

第一條規(guī)定的條件，應(yīng)認(rèn)定為自首。唐*林第1次詢問筆錄形成于2010年10月26日后被認(rèn)定為自首，遠(yuǎn)在唐*林之前最早自動(dòng)投案如實(shí)供述的被告人XX更應(yīng)該被認(rèn)定為自首，方為公平。按照《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第一款的規(guī)定，對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰;對(duì)于犯罪較輕的，可以免除處罰。故，對(duì)被告XX應(yīng)以自首論，予以從輕、減輕、或者免除處罰。

2、被告人犯罪行為情節(jié)明顯輕微

認(rèn)定聚眾斗毆罪情節(jié)輕重的主要指標(biāo)是：斗毆的動(dòng)機(jī)、發(fā)生斗毆的起因、參與斗毆的人數(shù)、斗毆發(fā)生地點(diǎn)、斗毆發(fā)生時(shí)間、斗毆持續(xù)的時(shí)間長(zhǎng)短、斗毆導(dǎo)致的后果等，下面，請(qǐng)?jiān)试S一一說明。

(1)被告人XX參與斗毆?jiǎng)訖C(jī)是替XX兩肋插刀，抱打不平。聽說XX的女朋友周-潔多次遭人騷擾，一向嫉惡如仇的XX毫不猶豫就答應(yīng)幫助表弟想辦法警告對(duì)方一下;同時(shí)為防止出意外，又找了幾個(gè)朋友一起去壯膽。雙方由于言辭過于激烈，以至成后面的斗毆。所以XX等人都是赤手空拳，XX竟然還穿著一雙拖鞋，XX等人與對(duì)方并非意志堅(jiān)定的要與對(duì)方進(jìn)行你死我活的決斗，否則，在裝備上就不可能如此的飄然與寫意。XX等人參與斗毆的動(dòng)機(jī)與黑社會(huì)成員之間、流氓之間為爭(zhēng)地盤、占山頭、逞威風(fēng)等行為有明顯不同，顯然前者主觀惡性要小;

(2)XX、XX等人與XXX、孫XX等人斗毆導(dǎo)火索是XXX的挑釁。對(duì)此，有XX的詢問筆錄第一次第1頁(yè)倒數(shù)2行到第2頁(yè)第7行，第2次詢問筆錄第2頁(yè)倒數(shù)第2行到第3頁(yè)12行等;XX的詢問筆錄第一次第2頁(yè)：(XX說)我表弟XX跟我打電話，來說，有人要打他，叫我過去;第3頁(yè)，??聽見XX在說，‘對(duì)方在叫他過去，并且對(duì)方已經(jīng)約好了人在等他’。XX接完電話就對(duì)我說，對(duì)方已經(jīng)在約好了人在1.8支路等我們??XX第2次詢問筆錄第2頁(yè)最后一段：(XX)答：2010年5月29日晚上大約11點(diǎn)來鐘的樣子，XX給我打電話說有人要打他，叫我去幫忙并約好在區(qū)醫(yī)院前面的丁字路口等我。這從目擊證人三妹烤魚店老板毛XX的詢問筆錄(第1次第2頁(yè)最后一段)中可以得到印證：(毛*均)答??那幾個(gè)人在吃飯、喝酒時(shí)，我去上菜，偶爾聽到吃飯的男子(XXX)在打電話兇狠很地在說“你有本事過來，老子弄死你”之類的話，當(dāng)時(shí)我也沒有在意。??同此詢問筆錄第4頁(yè)第一段：(毛*均)答：他們雙方發(fā)生打架，我不曉得是為啥原因。只是先在打架前，我們店里吃飯的那桌人打電話叫對(duì)方過來的。我偶爾聽到打電話罵的很兇。

(3)參與斗毆人數(shù)不多。本案中，公訴機(jī)關(guān)已查明的雙方參與斗毆的人數(shù)一共是7人，也就是本案中的7名被告。顯然這個(gè)數(shù)字并不大，這與動(dòng)輒幾十上百，乃至幾百人持械斗毆行為相比情節(jié)要嚴(yán)重的多。

(4)斗毆發(fā)生地點(diǎn)在小吃街邊。而并非是機(jī)場(chǎng)碼頭、港口、車站、交通要道、商業(yè)中心、學(xué)校、醫(yī)院、研究院等單位人員聚集地、政治敏感地，相對(duì)而言，本案案發(fā)地較偏僻，知曉此次斗毆的人數(shù)并不太多，其所產(chǎn)生的不良社會(huì)影響要小得多。

(5)斗毆發(fā)生時(shí)間是在深夜12點(diǎn)左右，此時(shí)，喧囂的大街逐漸安詳了許多，絕大多數(shù)案發(fā)周圍的局面已經(jīng)入睡，在案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)的只有數(shù)量不多的食客。這就決定

了本次斗毆事件被人目擊的并不多，所直接產(chǎn)生的惡劣影響也相比光天化日下的同類案件不可同日而語(yǔ)。

(6)斗毆持續(xù)的時(shí)間很短，僅有三五分鐘。XX詢問筆錄(第2次第6頁(yè))：?jiǎn)枺赫麄€(gè)打架過程持續(xù)了多長(zhǎng)時(shí)間?答：大約4、5分鐘的樣子.(第三次第6頁(yè)倒數(shù)6行-——倒數(shù)7行：)問：整個(gè)打架過程持續(xù)了多長(zhǎng)時(shí)間?答：大約4、5分鐘的樣子;XX詢問筆錄第2次第5頁(yè)：?jiǎn)枺赫麄€(gè)打架過程持續(xù)了多長(zhǎng)時(shí)間?答：大約3，4分鐘的樣子，時(shí)間不長(zhǎng)。孫XX的詢問筆錄(第3次第3頁(yè))??大約打了兩三分鐘的樣子，對(duì)方的人要跑，這樣就沒打。除了XX回答打架持續(xù)了4、5分鐘樣子外，其他被告人大多認(rèn)為只有2-——4分鐘。即便以最長(zhǎng)的5鐘來說，這對(duì)聚眾類犯罪來說也是非常短的，其可能產(chǎn)生的不良影響也是相對(duì)有限的。

(7)斗毆產(chǎn)生的后果。本案中，XXXX這邊共有三人輕傷，三人毫無(wú)例外地屬于輕傷，三人毫無(wú)例外地被同一人持刀捅傷。要將XX、XX、余X的輕傷結(jié)果作為認(rèn)定XX這邊人重處的依據(jù)，不論怎么說都覺得不太恰當(dāng)。難道一人之大惡，受其害者反而還要為自己的受傷受重罰?受傷越嚴(yán)重，受處罰就越重嗎?顯然這有點(diǎn)荒謬。

3、被告人XX系從犯。首先，XX沒有參與領(lǐng)導(dǎo)、組織、策劃斗毆事件，其是為幫表弟而找了幾個(gè)朋友并自己也參與了打架，XX充其量只是積極參加者;其次，事情并非由XX而起;再次，對(duì)方挑釁在先，過錯(cuò)更明顯;最后，XX并非在此事件中為了謀求個(gè)人任何目的?！吨腥A人民共和國(guó)刑法》第27條第2款規(guī)定：“對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰?！惫?，對(duì)XX應(yīng)從輕減輕處罰或免除處罰。

4、被告人有真誠(chéng)的悔罪表現(xiàn)

除了如實(shí)交代自己的犯罪行為，被告人XX還對(duì)自己的錯(cuò)誤行為悔恨不已，這從XX多次詢問筆錄以及剛才庭審中的表態(tài)可以看見。被告真誠(chéng)悔罪，愿意改過自新，重新作人，希望法庭能夠做出積極的響應(yīng)。

5、被告XX一貫表現(xiàn)良好，沒有劣跡，對(duì)其從輕、減輕處罰符合刑法目的被告XX一貫表現(xiàn)良好的證據(jù)主要有：其入伍期間的優(yōu)秀士兵證;其所在村委會(huì)開具的證明。這些材料清楚地表明XX平時(shí)的工作表現(xiàn)以及人品人格特點(diǎn)。其表明，被告不具有人身危險(xiǎn)性，不是必須適用重刑的罪大惡極之人，較輕刑已足夠達(dá)成懲罰、教育改造被告、警醒世人之目的。

6、被告XX的年齡特點(diǎn)，也決定了對(duì)對(duì)被告人不宜過于重責(zé)

XX在案發(fā)時(shí)21歲多，不到22歲，剛從部隊(duì)退伍回來，年輕氣盛、血?dú)夥絼?、直率坦承，敢作敢?dāng)。這樣的年齡段是美好的也是危險(xiǎn)的，把握不好，今生全毀。此案也算是年輕的代價(jià)。鑒于此案的具體情況，辯護(hù)人建議對(duì)其適當(dāng)?shù)膽土P，比如拘役三四個(gè)月或管制兩年。若重判XX，極有可能矯枉過正，使XX在牢獄中被染的面目全非，那不僅是XX及其家人的悲劇，也是社會(huì)的悲劇。對(duì)并非罪大惡極的年輕人適當(dāng)輕處，是刑法，也是智慧。

7、對(duì)XX判決應(yīng)考慮民意。得知XX、XX等人與人打架，XX、李X、余X被對(duì)方的人刺傷，公安反而將XX等人拘留、逮捕。一些百姓大呼不解：XX這方是受傷害者，反而要被抓?這公平嗎?一些親友甚至勸XXXX等人家屬，讓他們?nèi)ド暇└嬗鶢?，到天安門喊冤。當(dāng)然這是急憤之語(yǔ);辯護(hù)人引用于此也并非要法官把專家的水平降到百姓的水平。只是說，判決應(yīng)該考慮社會(huì)反響，群眾自能評(píng)判公平與否，比如“許-霆案”，深圳”女許-霆案”。

綜上，被告人XX的行為具有諸多酌定與法定的從輕減輕處罰的情節(jié)，符合最高人民法院《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》中列明的多種從輕減輕處罰的考量因素。請(qǐng)法庭本著實(shí)事求是的態(tài)度，全面考慮被告的行為情節(jié)以及一貫表現(xiàn)等情況，對(duì)被告人XX從輕、減輕處罰，并建議對(duì)其適用5個(gè)月之內(nèi)的拘役或管制。謝謝。

辯護(hù)人：

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