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寧波
認定販賣毒品罪的兩個問題
案情
2007年9月15日和10月1日，晉某在王某的幫助下，到安徽省臨泉縣王某的岳父家，以每克400元的價格購買他人的毒品海洛因共計100克，并約定王某從晉某處每克毒品提成10元錢。晉某帶著毒品在河南省周口市川匯區先后3次以每克700元的價格販賣給李某，共計9克。10月2日，晉某繼續與李某交易時，被當場抓獲，并從其身上搜出尚未賣出的海洛因29克。
另查明，晉某吸食毒品。
分歧
對于本案有兩種意見：第一種意見認為，王某的行為不構成犯罪，他只是牽線搭橋，其對社會的危害程度顯著輕微，可以不認為是犯罪;晉某的行為應認定為販賣毒品罪和非法持有毒品罪，數罪并罰。第二種意見認為，王某的行為構成販賣毒品罪;晉某的行為只能構成販賣毒品罪。
評析
筆者同意第二種意見。
一、對王某居間行為的定性
販賣毒品一般是買賣雙方直接進行交易，但也有一些案件的買賣雙方是通過居間人進行的，由居間人在購買者和銷售者之間牽線搭橋，促成毒品交易。對于吸毒者來說，居間人的作用是幫助尋找毒品貨源，選購毒品;對于販毒者來說，居間人幫助販毒者尋找下家，銷售毒品，有時居間人同時發揮這兩種作用。
本案中，王某明知晉某為販毒者，仍然積極為其介紹毒源信息，其行為是一種幫助販賣毒品的行為。因為販賣毒品的行為是由購買、賣出等若干個環節組成的，只要實施了其中一個環節，就構成販賣毒品罪。所以，王某的行為已構成販賣毒品罪的共犯。
二、對晉某販賣毒品數量的認定
本案中，晉某既有販賣毒品行為，又有吸食毒品行為，即以販養吸。這類案件的難點在于，販賣毒品的數量與吸食毒品的數量攪在一起無法準確認定，從而影響正確的定罪量刑。2000年4月《最高人民法院關于審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》中指出：“對于吸食者實施的毒品犯罪，在認定犯罪事實和確定罪名上一定要慎重。吸毒者在購買、運輸、儲存過程中被抓獲的，如果沒有證據證明被告人實施了其他犯罪行為的，一般不應定罪處罰，但查獲的毒品數量大的，應當以非法持有毒品罪定罪，毒品數量未超過刑法第三百四十八條規定數量最低標準的，不定罪處罰。對于以販養吸的被告人，被查獲的毒品數量應認定為犯罪的數量，但量刑時，應考慮被告人吸食毒品的情節。”根據這一規定精神，在認定以販養吸者販賣毒品后留有一定數量毒品，達到刑法第三百四十八條規定數量最低標準，并有證據證明確實為自己吸食毒品而留下，不會再將該部分毒品販賣的，對該部分毒品應以非法持有毒品罪論處，與販賣毒品罪實行并罰。因本案被告人王某、晉某雖購買海洛因100克，但查實其販賣的數量只有38克，另外62克無法查清，因而既不能以非法持有毒品罪與販賣毒品罪并罰追究其刑事責任，也不宜以販賣毒品海洛因100克追究其刑事責任。
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