根據我國《公務員法》第70條和《國家公務員任職回避和公務回避暫行辦法》第6條規定,構成公務回避的理由有:第一、涉及本人利害關系。第二、涉及本人親屬關系人的利害關系。所列親屬關系,是指配偶;父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女等直系血親和配偶的父母、配偶的兄弟姐妹及其配偶、子女的配偶及其子女配偶的父母、三代以內的旁系血親的配偶等近姻親關系。第三、其他可能影響公正執行公務。作為兜底條款,除了以上兩種情況以外的,可能影響公正執行公務的關系都可納入,例如師生關系、同學關系、恩怨關系,有說情、賄賂等行為?!兜缆方煌ò踩ā芬灿信c《公務員法》相類似的回避規定。
因此,我國正在制定中的行政程序法應當在確定“利害關系”為回避條件之后,進一步詳細列舉若干種常見的利害關系的表現形式,而絕不能僅僅設“利害關系”這一模糊的法定條件作為回避事由的規定。從世界上許多國家的行政程序法的規定來看,列舉利害關系表現的若干情形已成為立法的通例,況且,我國的三大訴訟法都已經采用了這樣的立法方式。所以建議對應當回避的情形做一列舉,同時為了回避情形在法律上予以窮盡,有必要設置一個彈性條款,由行政機關負責人以及救濟機關據此作出是否回避的具體判斷,以適應復雜的客觀情況的需要。雖然說法律條文并非越具體詳細越好,但起碼應有助于執行者對法律條文的確切涵義有一個基本一致的理解和把握。像“有直接利害關系”這種提法就可以賦予太多的理解,不同的執行者執行起來可能會大相徑庭。因此,筆者認為,對利害關系的規定,不宜過于籠統,應以列舉加兜底的方式加以細化。
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