【摘要】在全球金融危機的大背景下，上海“力拓案”的出現(xiàn)對于現(xiàn)階段我國懲治涉外商業(yè)腐敗犯罪活動來講不得不說是一個警示：涉外企業(yè)涉嫌商業(yè)腐敗犯罪是否成立單位犯罪我國刑法對此似乎是無能為力,我國未來的刑法立法應該予以注意；在罪名適用和選擇上司法機關不應該模棱兩可，應該作出具有強勁警示力和富有時代責任的司法認定；我國刑法中的資格刑設置應該擴大，對于商業(yè)腐敗犯罪行為尤其是涉外商業(yè)腐敗犯罪中自然人犯罪主體應該增加“從業(yè)中止、禁止”的刑法規(guī)制；在具體懲治這類犯罪的司法執(zhí)法方面，應該采用“從上而下、統(tǒng)一協(xié)調(diào)”的新方式。【關鍵詞】力拓案；單位犯罪；罪名適用；資格刑設置；司法執(zhí)法新措施【寫作年份】2010年【正文】一、上海“力拓案”現(xiàn)象的一般性引入2009年7月8日，澳大利亞力拓公司上海辦事處以胡士泰為代表的四名員工因為涉嫌“侵犯商業(yè)秘密罪”和“對非國家工作人員行賄罪”被上海市檢察機關批準逮捕。[1]目前本案還沒有定性，正處在司法程序的運作之中。近年來，隨著我國改革開放步伐的逐步深入，我國市場經(jīng)濟體系的運行中囊括了一大批涉外企業(yè)，它們積極參與我國市場經(jīng)濟體系建設，為我國的技術經(jīng)濟發(fā)展作出了巨大的貢獻。但是，不可否認的是，涉外企業(yè)參與到我國市場經(jīng)濟體系最終目的也只是“分得一杯羹”而已。在這個激烈的市場競爭中，絕大多數(shù)涉外企業(yè)均是依靠自己的各種優(yōu)勢合法的為自己謀取經(jīng)濟效益，但是也有性質(zhì)惡劣的商業(yè)腐敗犯罪行為，除了上海“力拓案”外，近幾年來，涉外企業(yè)卷入商業(yè)腐敗犯罪圈的現(xiàn)象比比皆是：[2]1、2003年12月“昆明沃爾瑪案”：昆明沃爾瑪管理服務有限公司在報審項目時，為云南省對外貿(mào)易經(jīng)濟合作廳原黨組書記、廳長彭木裕之妻支付10萬余元在香港導購，事發(fā)后彭木裕獲刑10年；2、2004年4月“朗訊案”：朗訊被曝光在2001年—2004年3年間為近千人次的中國官員、電信高管出資“訪問”美國。案發(fā)后，朗訊被美國司法部和證券交易所委員會重罰250萬美元；3、2005年5月“德普案”：美國司法部披露，德普公司天津子公司從1991年開始的11年間，向中國國有醫(yī)院醫(yī)生行賄162.3萬美元現(xiàn)金，用來換取這些機構購買其產(chǎn)品。這家企業(yè)最后被美國相關機構以“反商業(yè)賄賂法”為由處以479萬美元的巨額罰金；4、2006年11月“IBM案”：據(jù)北京市第一中級人民法院判決書稱，2002年導2003年之間，IBM高管通過中間人的安排，多次違反中國金融外事活動的工作原則和程序與中國建設銀行原行長張恩照會面，作為報酬，IBM將22.5萬美元以“服務費”的名義匯入中間人的帳戶，之后轉(zhuǎn)交給張恩照。5、2008年底“西門子案”：2003年－2007年，西門子向5家中國國有醫(yī)院行賄2340萬美元，與此同時，西門子還通過賄賂中國部分官員，獲得了價值10億美元的地鐵工程和華南地區(qū)兩個價值約為8.38億美元的電力高壓傳輸線項目。為此，西門子公司同意為賄賂案支付大約13億美元的罰金；6、2009年2月“大摩案”：摩根士丹利向SEC提交文件稱，公司發(fā)現(xiàn)一名中國區(qū)地產(chǎn)雇員行為違反《反海外腐敗法》，隨后兩名中國區(qū)地產(chǎn)主管宣告辭職，目前此案正在調(diào)查審理中。7、2009年7月，美國司法部在其官方網(wǎng)站上公布：美國控制組件公司（CCI）已經(jīng)承認，它在1998年到2007年10年間，為了確保與全球36個國家的合作，向中國、韓國和阿聯(lián)酋等國的眾多官員支付了大量賄賂，觸犯了《外國腐敗行為法》（FCPA）。其中在美國司法部的公告中被點名的9家外國公司中，有中國6家中央大型國有企業(yè)。[3]