貪污罪指國家工作人員利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。主體系特殊主體專指國家工作人員;主觀方面為故意并有非法占有公共財物的目的;侵犯的客體為國家工作人員行為的廉潔性和公共財產權;客觀方面為利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物。貪污罪侵犯的是公共財物的所有權及國家工作人員行為的廉潔性。張*勝律師在本文中將要討論的問題是幾種特殊形式的貪污行為、合同工挪用行為的認定、貪污數額的認定以及貪污與私分國有資產罪的區別。
國有企業、事業單位合同制工作人員不能成為貪污罪主體
國有企事業單位中的工作人員,如果系正式在編人員,從事公務,則可以國家工作人員論;若涉嫌貪污,可以定貪污罪。相反,如果系國有單位聘用的合同工,如果挪用資金,則定挪用資金罪。根據最高人民法院的解釋,對于受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委托管理、經營國有財產的非國家工作人員,利用職務上的便利,挪用國有資金歸個人使用構成犯罪的,應當依照刑法第272條第一款定挪用資金罪。
離崗不移交原單位賬外資金構成貪污
調離工作崗位,卻不移交單位賬外資金,或私自掏空小金庫,該行為構成貪污罪。國有單位賬外資金屬于單位控制的資金,依然是國有資產;其管理權在單位,由專人負責管理。管理帳外資金的合法依據是專人的崗位職責,一旦調離,管理依據失去,應當移交。如果不移交,則構成貪污即遂。
貪污罪數額認定
一般而言,如果犯罪行為人貪污國有資金,則,數額認定不存在太多爭議。當貪污國有財物時,如何認定其數額成為難題。法院可以通過對實物進行鑒定的方式確定貪污數額;可是,當實物不復存在時,如何確定數額依然費解。此時,應當以財產實際價值為認定標準,有標價的可以同種物品標價作為標準。如果財物發生升值,該部分應當作為貪污數額認定;同樣,也可以參照最高人民法院關于盜竊財物價值認定的解釋,以“銷贓”價格定犯罪數額。
貪污罪與私分國有資產罪區別
貪污罪與私分國有資產罪的區別主要表現在犯罪主體、對象及涉案財產取得方式不同幾個方面。前者主體是國家工作人員,屬于自然人;后者系國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體,系單位。貪污罪犯罪對象即包括國有資產也包括非國有財產,私分國有資產罪犯罪對象只能是國有資產。貪污罪行為人取得財產通常是幾個人或者小部分人秘密進行,而私分國有資產罪通過本單位全體人員或多數人公開取得財產。
(原創作品,切勿抄襲,侵權必究)
作者簡介:張*勝律師,中共黨員,法學碩士,中華全國律師協會會員,北京市律師協會會員,北京知名學者型律師,曾接受**人民廣播電臺、中國青年報等媒體專訪;2005年,被司法部選調參加司法考試(律師執業資格考試)閱卷,主閱論述題第三題。2006年參加美國華盛頓大學重點項目調研。張律師從事律師行業多年來,一直專注于刑事辯護的處理,成功辦理案件上百起,積累了豐富的辦案經驗。
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