1、“教唆他人犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。”這是就共犯教唆犯而言。如果教唆犯在共同犯罪中起主要作用,就以主犯論處;如果教唆犯在共同犯罪中起次要作用,則以從犯論處;教唆犯在個別特殊情況下,也可能是脅從犯,應(yīng)以脅從犯論處。因此,將教唆犯一概視為主犯或一概視為從犯的觀點,有悖刑法規(guī)定。對此,有兩點需要說明:
其一,在被教唆的人只是實施了犯罪預(yù)備行為的情況下(以處罰犯罪預(yù)備為前提),教唆犯與被教唆者雖然成立共同犯罪,但對教唆犯不宜適用本規(guī)定,而應(yīng)適用第29條第2款;否則與第29條第2款不協(xié)調(diào):即在被教唆者根本沒有實施被教唆的罪的情況下,對于教唆犯可以從輕或者減輕處罰,而在被教唆者實施了犯罪預(yù)備行為的情況下,如果適用本規(guī)定認(rèn)定為共同預(yù)備犯罪,則可以從輕、減輕處罰或者免除處罰。這顯然不合情理。
其二,在二人以上共同故意教唆他人犯罪的情況下,即使被教唆者沒有犯被教唆的罪,對于教唆犯也應(yīng)適用上述規(guī)定,分清作用予以處罰。
2、“教唆不滿十八周歲的人犯罪的,應(yīng)當(dāng)從重處罰。”這是因為選擇不滿18周歲的人作為教唆對象,既說明行為人的非難可能性嚴(yán)重,又說明教唆行為本身的腐蝕性大,危害程度嚴(yán)重,理應(yīng)從重處罰。此外,保護(hù)青少年健康成長,也是上述規(guī)定的政策理由。
3、“如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪,對于教唆犯,可以從輕或者減輕處罰。”這種情況在刑法理論上稱為教唆未遂。
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