客體要件
本罪侵犯的是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。國有公司
、企業(yè)以獲取財(cái)產(chǎn)上的最大利益為其目標(biāo),以國家授與其經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)從事民事活動,向投資者(即國家)承擔(dān)資產(chǎn)保值增值的責(zé)任。國有事業(yè)單位雖不以營利為其最終目的,但以國家撥給的經(jīng)費(fèi)為財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)在國家法律允許的范圍內(nèi)從事民事活動,并承擔(dān)民事責(zé)任。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作人員利用職務(wù)上的便利,將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營,或者以明顯高于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品,或者以明顯低于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品或者向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購不合格商品,必然損害國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的利益、從而使國有財(cái)產(chǎn)的保值增值成為泡影。鑒于國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位在國民經(jīng)濟(jì)中重要地位,本條對此種行為特以刑法保護(hù)。
客觀要件
本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)便利,為自己的親友進(jìn)行經(jīng)營活動,非法提供便利,致使國家利益遭受重大損害的行為。所謂親友,泛指親戚與用友,宜作廣義理解,只要行為人為他人進(jìn)行的經(jīng)營活動非法提供了便利,即可認(rèn)定屬于為親友進(jìn)行經(jīng)營活動非法提供便利。
為親友進(jìn)行經(jīng)營活動非法提供便利的方式,根據(jù)本條規(guī)定,包括以下3種情況:
1、將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營。其通常是行為人利用決定、參與經(jīng)貿(mào)項(xiàng)目、購銷往來掌握的經(jīng)貿(mào)信息市場行情的職務(wù)便利,把明知是可以盈利本應(yīng)為本單位經(jīng)營的業(yè)務(wù)交由自己的親友去經(jīng)營。但如果這項(xiàng)業(yè)務(wù)不屬其所在單位經(jīng)營的業(yè)務(wù),即使是其利用職務(wù)便利了解到的,并交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營,亦不能構(gòu)成本罪。
2、以明顯高于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品或者以明顯低于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品,簡言之,就是從親友經(jīng)營管理的單位高進(jìn)低出,從而損害本公司、企業(yè)的利益。
3、知自己親友經(jīng)營管理單位的商品屬于不合格商品而仍決意購買。明知,既包括行為人確實(shí)知道是不合格商品,又包括行為人可能知道是不合格商品。如果確實(shí)不知道是不合格商品而采購的,除非可以認(rèn)定屬于以明顯高于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品的情況,否則,亦不可能構(gòu)成本罪。還應(yīng)指出,向自己親友經(jīng)營管理的單位收購不合格商品,不論其價格如何,是否屬于高價收購,都對本罪成立沒有影響。只要其行為嚴(yán)重?fù)p害了國家利益,致使國家利益遭受了重大損失,都可以本罪論處。
為自己的親友進(jìn)和行經(jīng)營活動非法提供便利的行為,必須是利用了自己的職務(wù)便利。沒有利用自己的職務(wù)便利的,亦不能構(gòu)成本罪。所謂利用職務(wù)便利,在這里主要是指利用在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作,尤其是擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)工作,主管生產(chǎn)、經(jīng)營活動的便利條件。既可以是利用自己的職務(wù)直接去為自己的親友經(jīng)營提供非法便利,又可以是利用自己掌握的職權(quán)、地位去控制、指揮要挾、左右他人去為自己的親友經(jīng)營提供非法的便利等。
行為人的行為必須造成了國家利益的重大損失才能構(gòu)成本罪,行為人雖然利用職務(wù)便利實(shí)施了為自己的親友經(jīng)營非法提供便利的行為,但如果沒有給國家利益造成實(shí)際損失或者雖有實(shí)際損失但不屬于重大損失,則都不能以本罪論處,所謂使國家利益遭受重大損失,在這里應(yīng)是指因?qū)⒈締挝坏挠麡I(yè)務(wù)交由親友進(jìn)行經(jīng)營而使本單位喪失了可能得到的利潤即將單位本應(yīng)得到的利潤轉(zhuǎn)移給了自己的親友,數(shù)額巨大的;以及因向自己親友經(jīng)營管理的單位采取高價采購或低價銷售商品甚至采購自己親友經(jīng)營管理單位的不合格商品,從而將親友經(jīng)營的損失轉(zhuǎn)嫁給單位,造成的損失數(shù)額巨大的。
主體要件
本罪的主體為特殊主體,即國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員。這里的工作人員,不僅僅只是指國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的國家工作人員,而泛指國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的所有工作人員。
主觀要件
本罪在主觀上只能由故意構(gòu)成,并具有非法牟利的目的。即行為人明知自己利用職務(wù)便利為親友進(jìn)行經(jīng)營活動提供便利條件是一種背信經(jīng)營的行為,但為獲取非法利益仍故意實(shí)施這種行為,過失不構(gòu)成犯罪。
《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第十三條[為親友非法牟利案(刑法第一百六十六條)]國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,利用職務(wù)便利,為親友非法牟利,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:
(一)造成國家直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在十萬元以上的;
(二)使其親友非法獲利數(shù)額在二十萬元以上的;
(三)造成有關(guān)單位破產(chǎn),停業(yè)、停產(chǎn)六個月以上,或者被吊銷許可證和營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、解散的;
(四)其他致使國家利益遭受重大損失的情形。
第一百六十六條【為親友非法牟利罪】國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,利用職務(wù)便利,有下列情形之一,使國家利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;致使國家利益遭受特別重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營的;
(二)以明顯高于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品或者以明顯低于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品的;
(三)向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購不合格商品的。
本罪與非罪的界限
正確區(qū)分本罪與一般背信經(jīng)營行為的界限,主要應(yīng)從三個方面考察:第一,看行為人是否利用了職務(wù)便利。如果行為人沒有利用職務(wù)便利,即使對其親友所進(jìn)行的經(jīng)營活動提供了幫助,也不能以本罪論處。第二、看行為人通過實(shí)施背信經(jīng)營行為而使國家利益遭受的損失是否達(dá)到重大,如果行為人的背信經(jīng)營行為未使國家利益遭受的損失達(dá)到重大的程度,就不能以本罪論處。數(shù)額是否巨大不是構(gòu)成本罪的必要要件,因?yàn)楸緱l中并無行為人非法獲利及其數(shù)額大小的規(guī)定,而只有行為人利用職務(wù)便利,實(shí)施背信經(jīng)營行為,使國家利益遭受重大損失或特別重大損失的規(guī)定,因此,劃分本罪與非罪的界限,其標(biāo)準(zhǔn)之一,應(yīng)為行為人實(shí)施背信經(jīng)營行為而使國家利益遭受的損失是否達(dá)到重大或特別重大。在這里,國家利益遭受的重大損大與行為人非法獲利數(shù)額巨大或數(shù)額單位采取高價采購或低價銷笛雨品其至宋購門巳親灰經(jīng)營管埋叩位的不合格詢品、從而將求伎經(jīng)營的損失轉(zhuǎn)嫁給電仙、造成的損失數(shù)額巨大,顯然是不同的犯罪結(jié)果,不應(yīng)混為一談。第三,背信經(jīng)營罪的犯罪主體為特殊主體,即國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作人員,除此以外人員的背信經(jīng)營行為不構(gòu)成本罪,對于他們的背信經(jīng)營行為只能追究其民事責(zé)任和行政責(zé)任。如果構(gòu)成侵占或者其他犯罪的,應(yīng)以相關(guān)犯罪論處。
本罪與其他罪的界限
本罪與非法經(jīng)營同類營業(yè)罪在客觀方面都利用了職務(wù)便利,主觀方面都出于故意,但這兩個罪是兩種不同性質(zhì)的犯罪,它們的區(qū)別表現(xiàn)在:
1、犯罪主體不同。本罪的主體是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,而非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的主體是國有公司、企業(yè)的董事和經(jīng)理。
2、客觀方面不同。本罪在客觀方面,所實(shí)施的行為表現(xiàn)為利用職務(wù)便利,將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友經(jīng)營,或者以明顯高于市場的價格向自己的親友進(jìn)行經(jīng)營管理的單位采購商品或者明顯低于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品,或者向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購不合格商品,而使國家利益遭受重大損失或特別重大損失。而非法經(jīng)營同類營業(yè)罪在客觀方面則表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)便利,為自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè),獲取非法利益,數(shù)額巨大的行為。在此,兩罪雖同為結(jié)果犯,但犯罪結(jié)果有所不同,本罪的犯罪結(jié)果為使國家利益遭受重大損失,而非法經(jīng)營同類營業(yè)罪為行為人獲取非法利益數(shù)額巨大。
處罰
犯本條所定之罪,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;致使國家利益造成特別重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
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