關(guān)于錄音證據(jù)的取證技巧

一、合法取得的私采錄音是可以作為證據(jù)使用的

原最高人民法院《關(guān)于未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄音取得的資料能否作為證據(jù)使用問(wèn)題的批復(fù)》曾經(jīng)規(guī)定：未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄音取得的資料不能作為證據(jù)使用，以違法證據(jù)排除規(guī)則排除使用。

而最高人民法院新的民事訴訟證據(jù)規(guī)則重新規(guī)定了非法證據(jù)的確切含義，即《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條規(guī)定：以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。對(duì)錄音證據(jù)而言就是說(shuō)，如果錄音證據(jù)的持有者采用了侵犯他人隱私或者違反法律禁止性的規(guī)定，比如錄有他人隱私或在其工作或住所竊聽(tīng)取得的錄音資料，仍然會(huì)被排除使用。

但是，屬于民事訴訟證據(jù)規(guī)則第七十條規(guī)定的“有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無(wú)疑點(diǎn)的視聽(tīng)資料或者與視聽(tīng)資料核對(duì)無(wú)誤的復(fù)制件”是有證明力的。要使該錄音證據(jù)成為判決依據(jù)，必須符合兩個(gè)條件：其一，錄音證據(jù)的取得必須符合法律的規(guī)定，錄音雙方當(dāng)事人的談話(huà)當(dāng)時(shí)沒(méi)有受到限制，是自覺(jué)自由的意思表示，是善意和必要的，是為了保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益和查明案件真實(shí)情況的;其二，該錄音證據(jù)錄音技術(shù)條件好，談話(huà)人身份明確，內(nèi)容清晰，具有客觀真實(shí)和連貫性，未被剪接或者偽造，內(nèi)容未被改變，無(wú)疑點(diǎn)，有其他證據(jù)佐證。

二、人民法院判例

北京法院

北京某大學(xué)職員李某向海淀法院遞交了起訴書(shū)，成為4月1日最高人民法院公布《民事訴訟證據(jù)若干規(guī)定》實(shí)施之后全市首位以偷錄的錄音為起訴證據(jù)的當(dāng)事人。記者采訪了首位以錄音為證據(jù)打官司的當(dāng)事人李某。李某告訴記者，兩年前為了保存惟一證據(jù)，她請(qǐng)別人幫助使用電話(huà)錄音偷錄了被告的一段話(huà)，但在咨詢(xún)律師后得知錄音不能當(dāng)證據(jù)使用，只好把打官司一事放了下來(lái)。現(xiàn)在錄音可以作為證據(jù)，李某感到這回打官司心里有了底。

李某在起訴書(shū)中稱(chēng)，1999年5月12日，被告龐某把北環(huán)餐廳轉(zhuǎn)租給她及石某，當(dāng)時(shí)打了一個(gè)協(xié)議的草稿在龐某的手中，草稿因沒(méi)有3個(gè)人的簽名，故不能成為合同，后經(jīng)3個(gè)人口頭協(xié)商，由李某付給龐某1萬(wàn)元作為餐廳押金，等到不租餐廳時(shí)，押金由龐*玲直接退還李某。2000年5月，餐廳不能經(jīng)營(yíng)由龐某收回，李某與龐某達(dá)成口頭協(xié)議，由龐某退還給她1萬(wàn)元押金，時(shí)間不能超過(guò)3個(gè)月。但時(shí)至今日，龐某拒不退還給她押金。故李某以當(dāng)時(shí)龐*玲與石某交談的電話(huà)錄音為證據(jù)提起訴訟，要求被告龐某退還押金。

據(jù)悉，這是法院自“證據(jù)規(guī)定”公布實(shí)施后收到的首起以錄音為證據(jù)起訴的案件。在國(guó)外的訴訟程序中，錄音、錄像等早就允許作為證據(jù)使用，現(xiàn)在司法界實(shí)施新證據(jù)規(guī)則也是與國(guó)際慣例接軌。信息化時(shí)代發(fā)展到今天，錄音、錄像及網(wǎng)絡(luò)等高新技術(shù)發(fā)展得很快，新技術(shù)的產(chǎn)生使錄音、錄像等客觀證據(jù)越來(lái)越多地出現(xiàn)在日常生活中，如果不用此類(lèi)證據(jù)，實(shí)際上就是一種對(duì)新事物的排斥。過(guò)去司法界雖然不采用此類(lèi)證據(jù)，但也作為一種參考，現(xiàn)在實(shí)施新規(guī)則其實(shí)是認(rèn)可了這種證據(jù)的合法性。但錄音、錄像是否合法，還要有法院認(rèn)證的過(guò)程，不可能所有的錄音、錄像都能作為證據(jù)使用。

上海法院

全國(guó)首例采納錄音證據(jù)的案件已于2002年5月23日在上海市虹口區(qū)人民法院判決。該案件中，原告以雙方感情不和為由要求法院判決離婚。被告提出，法院依照原告訴請(qǐng)判決的前提條件是原告償還其欠被告的5萬(wàn)元人民幣。被告為證明其與原告之間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，向法院提交了其與原告之間談話(huà)的電話(huà)錄音。原告則對(duì)此表示不知情，對(duì)該債權(quán)債務(wù)事實(shí)不予認(rèn)可，但沒(méi)有提供反證。法院認(rèn)為，該2份錄音證據(jù)內(nèi)容均與本案事實(shí)存在密切關(guān)聯(lián)，且二盒錄音的內(nèi)容均與本案事實(shí)存在密切關(guān)聯(lián)，足以相互佐證，可以確認(rèn)其對(duì)本案事實(shí)的證明效力。故判決原告應(yīng)當(dāng)向被告償還該債務(wù)，雙方解除婚姻關(guān)系。

該案件的判決，對(duì)于前一段時(shí)間因?yàn)樽罡呷嗣穹ㄔ侯C布的民事訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定所引起的錄音證據(jù)是否可以作為證據(jù)采納的爭(zhēng)論有一定的平息作用。但也有法學(xué)方面的專(zhuān)家指出，該案件中法院回避了證據(jù)的合法性，僅從關(guān)聯(lián)性的角度認(rèn)定證據(jù)的效力，是否會(huì)在一定程度上助長(zhǎng)偷錄、偷拍等行為，可能會(huì)會(huì)影響對(duì)當(dāng)事人隱私權(quán)的保護(hù)。

南京法院

2003年11月18日,南京人林某因做生意缺乏周轉(zhuǎn)資金,向好友江某借款28500元,并出具借條一張。借款后的兩個(gè)星期之內(nèi),林某分兩次償還了13250元,尚欠15250元。在屢次催討沒(méi)有結(jié)果的情況下,江某將林某告上了法院,請(qǐng)求法院判決林某償還欠款。

為了佐證自己的主張,江某向法院提供了借條和錄音資料等兩份證據(jù)。錄音是2003年11月30日,江某在與林某通話(huà)過(guò)程中錄下的。根據(jù)錄音的對(duì)話(huà)內(nèi)容可以證實(shí)林某的確有向江某借款并出具借條;江某懷疑借條有假,要求林某當(dāng)面更換借款條據(jù),但林某拒絕更換。

一審法院認(rèn)為,該錄音系江某和林某通話(huà)時(shí)錄下的,錄音的取得沒(méi)有侵害他人的合法權(quán)益或違反法律的禁止性規(guī)定,該錄音來(lái)源合法。錄音內(nèi)容經(jīng)林某和江某確認(rèn),雙方對(duì)其真實(shí)性無(wú)異議,故該錄音證據(jù)確鑿可以采信。盡管林某提出該錄音證據(jù)不管是形式上,還是內(nèi)容上都存在疑點(diǎn),不能單獨(dú)作為證據(jù)使用,但由于沒(méi)有足以反駁的相反證據(jù)和理由,法院不予采納。據(jù)此,法院判決林某必須償還15250元給江某。一審判決后,林某不服上訴至南京市中級(jí)法院。林某主張,江某提供的錄音證據(jù)不能證實(shí)是原始錄音,因?yàn)樵撲浺粢恢北４嬖诮呈种?不排除剪接、加工、偽造的可能。

中院認(rèn)為,林某在一審法院組織雙方當(dāng)事人聽(tīng)錄音播放后,對(duì)法院記載錄音內(nèi)容而形成的筆錄的內(nèi)容沒(méi)有異議。林某懷疑錄音內(nèi)容存在剪接、偽造的可能性,一審法院在江某交納鑒定費(fèi)的情況下,征求林某是否同意鑒定時(shí),林某明確表示“無(wú)必要鑒定”。林某對(duì)此應(yīng)承擔(dān)拒絕鑒定的相應(yīng)法律后果。因此,林某主張錄音的形式和內(nèi)容均存在疑點(diǎn)依據(jù)不足,不予采信。據(jù)此,法院判決駁回上訴維持原判。

三、什么案件可以采用錄音證據(jù)

債務(wù)糾紛

山東濟(jì)南家住某小區(qū)的張某與李-女于2004年1月份經(jīng)朋友劉某介紹認(rèn)識(shí)后，感情急速升溫，并在同年3月份開(kāi)始同居，但是一直沒(méi)有辦理結(jié)婚登記手續(xù)。今年初的一天，李-女告訴張某自己的母親得了重病，需要住院費(fèi)用3萬(wàn)元，想向張某借3萬(wàn)元，張某看著李-女著急的樣子，同時(shí)并考慮到兩個(gè)人已發(fā)展到同居關(guān)系，就沒(méi)有向李-女索要欠條便借了錢(qián)。

2010年6月份，張某與李-女之間出現(xiàn)了一些矛盾，爭(zhēng)吵之后兩人解除了同居關(guān)系，張某向李-女索要當(dāng)初借給她的3萬(wàn)元錢(qián)，但是李-女拒不給付，張某一氣之下向法院起訴，但是因?yàn)闆](méi)有證據(jù)法院不予受理。

為了得到證據(jù)，張某找來(lái)當(dāng)初介紹自己和李-女認(rèn)識(shí)的介紹人劉某陪同，帶上錄音機(jī)來(lái)到李-女的家里，以想和好為由與李-女聊天，見(jiàn)李-女不想與自己和好，張某就再次向李-女索要當(dāng)初借給她的3萬(wàn)元錢(qián)，李-女也承認(rèn)向張某借了3萬(wàn)元錢(qián)急用，但是她說(shuō)那些錢(qián)已經(jīng)作為兩人的生活費(fèi)花了，不應(yīng)該再還給張某。李-女沒(méi)想到，張某把他們的談話(huà)都用錄音機(jī)錄了下來(lái)。

張某讓介紹人寫(xiě)了一份證據(jù)，并帶上了這份到李-女家錄的錄音證據(jù)，到法院提起訴訟。最終，法院判定李-女向張某借款3萬(wàn)元的事實(shí)成立，并判決李-女給付張某3萬(wàn)元。

張某的勝訴，錄音證據(jù)起到了關(guān)鍵作用，為此記者采訪了**大正泰和律師事務(wù)所的周*律霸師，周律師說(shuō)，在采取偷錄的方式收集自己所需的證據(jù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡量采用先進(jìn)的錄制設(shè)備，在錄音過(guò)程中，盡量選擇雜音干擾少的地方錄制。在偷錄中，應(yīng)先表明自己的身份及錄制時(shí)間，提示對(duì)方表明身份，增強(qiáng)證據(jù)的可信程度。

房產(chǎn)糾紛

2010年4月，葉先生看好一套房子，給房產(chǎn)商交了3萬(wàn)元訂金和15萬(wàn)元首付款。葉先生后來(lái)認(rèn)為購(gòu)房合同內(nèi)容有失公平，而且房產(chǎn)商收訂金時(shí)沒(méi)有按規(guī)定明示《商品房銷(xiāo)售管理辦法》等法規(guī)文件。葉先生委托代理律師將售樓人員沒(méi)有明示有關(guān)法規(guī)文件的談話(huà)內(nèi)容偷錄下來(lái)，然后將房產(chǎn)商告上法庭，要求返還訂金、預(yù)付款及利息。

市南法院審理認(rèn)為，雙方簽訂的協(xié)議合法有效，但雙方并沒(méi)有簽購(gòu)房合同，一審判決房產(chǎn)公司退還葉先生的訂金及首付款18萬(wàn)元。原告方提供的錄音證據(jù)未被采納。

市南法院車(chē)*鱗法官介紹，雙方提供的協(xié)議、信函等相關(guān)證據(jù)已足以證明案件的整個(gè)過(guò)程，錄音證據(jù)作為輔助證據(jù)，可以不必采納。另外，律師偷錄的證據(jù)音質(zhì)較差，而且沒(méi)有說(shuō)清錄制的時(shí)間、地點(diǎn)、雙方當(dāng)事人的身份等細(xì)節(jié)。

精神損失賠償

王某于1998年經(jīng)人介紹與張某相識(shí)，并于1999年5月二人領(lǐng)取了結(jié)婚證并于同年十月一日舉行婚禮，王某與張某婚后共同到北京打工，王某由于懷孕于2001年5月回河北老家，張某仍在京打工。2002年8月王某從老鄉(xiāng)后了解到張某在京又與他人同居。王某到京后通過(guò)聯(lián)系張某的房東，以錄音的方式取得王某確實(shí)與他人同居將近一年的證據(jù)。以此，王某提出起訴，請(qǐng)求判定與張某解除婚姻關(guān)系，每月支付孩子的撫養(yǎng)費(fèi)人民幣300元，支付王某精神撫慰金5萬(wàn)元。法院判決：夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重。張某與他人同居長(zhǎng)達(dá)近一年，不履行做丈夫、做父親的最起碼義務(wù)，國(guó)家保護(hù)婦女、兒童合法權(quán)益，由于張某堅(jiān)決離婚，由此判定解除二人婚姻關(guān)系，張某每月支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)260元，支付王某精神撫慰金5000元。

四、錄音證據(jù)的取證技巧

2002年4月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定，以合法手段取得的錄音可以作為證據(jù)提交法庭。但在現(xiàn)實(shí)中當(dāng)事人往往缺乏取證技巧，導(dǎo)致獲得的錄音證明力不足。在此，探討一下有關(guān)錄音證據(jù)的取證技巧問(wèn)題。

1、錄音時(shí)間和地點(diǎn)的選擇

從有利訴訟的角度來(lái)說(shuō)，錄音應(yīng)盡早進(jìn)行。越早進(jìn)行，取證對(duì)象越無(wú)防備，特別是在初次交涉時(shí)，一般不會(huì)歪曲事實(shí)，這個(gè)時(shí)候的談話(huà)錄音價(jià)值最大。而在幾經(jīng)交涉后，對(duì)方往往會(huì)從有利自身的角度進(jìn)行敘述，或者持防備態(tài)度。

地點(diǎn)的選擇，也非常重要，應(yīng)該盡量尋找比較安靜和不受干擾的地方，能夠獲得較好的錄音效果。

2、錄音器材

盡量選擇體積小、易隱藏、錄音時(shí)間長(zhǎng)、音質(zhì)高的設(shè)備。采訪機(jī)、錄音筆或帶錄音功能的MP3都可以，最好是可以進(jìn)行復(fù)制的。另外，電話(huà)錄音一般不如現(xiàn)場(chǎng)錄音效果好，在談話(huà)出現(xiàn)分歧時(shí)，取證對(duì)象如果不想繼續(xù)的話(huà)，可能會(huì)把電話(huà)掛斷，而在當(dāng)面談話(huà)時(shí)，即使出現(xiàn)一些爭(zhēng)論也能夠繼續(xù)。

3、取證前的準(zhǔn)備工作

準(zhǔn)備好取證的事項(xiàng)和希望對(duì)方承認(rèn)的事實(shí)。對(duì)談話(huà)內(nèi)容作好準(zhǔn)備，包括事先考慮好所提示的問(wèn)題和對(duì)方可能的態(tài)度，應(yīng)該如何誘導(dǎo)對(duì)方表態(tài)等。至于是否要事先約見(jiàn)，則應(yīng)根據(jù)情況而定，徑直上門(mén)容易獲得“攻其不備”的效果，但也有可能遇到意外情況，如被對(duì)方拒絕或者因其它原因使得談話(huà)被中斷。

4、談話(huà)方式

既然是私錄，當(dāng)然最重要的就是不能讓取證對(duì)象察覺(jué)你是在錄音，所以神態(tài)、語(yǔ)氣都要自然，如果是認(rèn)識(shí)的人，更要注意。

(1)談話(huà)過(guò)程中交代一下時(shí)間、地點(diǎn)，明確各方談話(huà)者的身份和與談?wù)撌聦?shí)的關(guān)系，在交談時(shí)盡量用全名稱(chēng)呼，以增強(qiáng)錄音的關(guān)聯(lián)性和可信度。

(2)注意與其它證據(jù)的內(nèi)容相互印證，因?yàn)橛衅渌C據(jù)佐證是錄音證據(jù)被采信的條件。

(3)談話(huà)內(nèi)容不要涉及與案情無(wú)關(guān)的個(gè)人隱私或商業(yè)秘密，也不要采用要挾口吻，否則可能會(huì)被認(rèn)定為不合法而不予采信。

(4)著眼于事實(shí)的敘述、承認(rèn)或否認(rèn)，不要糾纏于法律責(zé)任的爭(zhēng)論。

(5)注意控制談話(huà)時(shí)間，能問(wèn)到希望對(duì)方承認(rèn)的事實(shí)，說(shuō)到要點(diǎn)即可。

5、必要時(shí)可以請(qǐng)公證機(jī)關(guān)公證錄音過(guò)程。

在開(kāi)展證據(jù)公證的地方，必要時(shí)可以請(qǐng)公證機(jī)關(guān)公證錄音過(guò)程，確保錄音證據(jù)的合法性。