《刑事訴訟法》第四十七條規(guī)定：證人證言必須在法庭上經(jīng)過(guò)公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人雙方訊問(wèn)、質(zhì)證，聽(tīng)取各方證人的證言并且經(jīng)過(guò)查實(shí)以后，才能作為定案的根據(jù)。法庭查明證人有意作偽證或者隱匿罪證的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)依法處理。

證人不出庭，被告人、辯護(hù)人如何質(zhì)問(wèn)證人?不經(jīng)質(zhì)證，怎么判斷證言是否真實(shí)?

律師向法庭提出要求證人出庭時(shí)，法官的回答往往是：“法院通知證人出庭，證人不愿意來(lái)，我沒(méi)有辦法。”“證人可以不出庭。”“我沒(méi)有見(jiàn)過(guò)證人出庭的。”

《刑事訴訟法再修改律師建議稿》中借鑒了外國(guó)立法經(jīng)驗(yàn)，在《第一審程序的改革》一章中，對(duì)證人出庭問(wèn)題作出如下規(guī)定：

第三條接到證人出庭令的證人應(yīng)當(dāng)在指定的時(shí)間出庭作證。

接到證人出庭令的證人，無(wú)正當(dāng)理由而拒絕出庭作證的，法院可以對(duì)其對(duì)其拘傳。被拘傳到庭的證人，法庭可以裁定由其承擔(dān)由此造成的費(fèi)用，并處兩千元以下罰款，情節(jié)嚴(yán)重的還可以處十五日以下拘留。

第四條在下列情況下，法院可以采取特殊方式方便證人作證：

(一)證人不滿(mǎn)十周歲的;

(二)證人的人身安全受到重大威脅的;

(三)證人依法需要特殊保護(hù)的;

(四)證人因?yàn)樯眢w、智力或者精神原因需要特殊關(guān)照的。

前款所稱(chēng)“特殊措施”是指法庭可以安排證人采取以下方式作證:

(一)在有法定代理人、監(jiān)護(hù)人在場(chǎng)的情況下作證;

(二)在不公開(kāi)的法庭上作證;

(三)在遮擋的屏風(fēng)后作證;

(四)通過(guò)改變本人聲音、外蒙的媒介作證;

(五)通過(guò)法院的雙向視聽(tīng)設(shè)備作證。

第五條證人的庭外陳述不具有證據(jù)效力，不得在法庭上提出;已經(jīng)在法庭上提出的，不得作為定案的依據(jù)，但是具有下列情形的除外：

(一)證人已經(jīng)死亡的;

(二)證人身患嚴(yán)重疾病的法庭是或者行動(dòng)極為不便的;

(三)被告人、辯護(hù)人、公訴人對(duì)未出庭證人的庭外陳述沒(méi)有異議的。

證人的當(dāng)庭陳述與庭外陳述不一致的，庭外陳述可以作為消弱該證人的可靠性及其當(dāng)庭陳述的可信性的依據(jù)。

證人不能回憶起某項(xiàng)事實(shí)時(shí)，詢(xún)問(wèn)人可以通過(guò)宣讀該證人的庭外陳述以喚醒該證人的記憶。

本條所稱(chēng)的證人“庭外陳述”，包括偵查人員制作的證人證言筆錄和證人提供的書(shū)面證言。

《建議稿》在證人出庭作證問(wèn)題上提出三個(gè)突破性建議;

1.證人必須出庭作證，拒絕出庭的證人要承擔(dān)法律責(zé)任。

2.特殊證人出庭作證可以采取特殊措施予以保護(hù)。

3.偵查機(jī)關(guān)在庭外取得的證人證言不具有證據(jù)效力。

這三點(diǎn)建議，無(wú)疑對(duì)公安機(jī)關(guān)暴力取證是致命的打擊，對(duì)法院查明事實(shí)真相大大有利。

但是，有人認(rèn)為這個(gè)建議太超前了，中國(guó)的法制建設(shè)只能在現(xiàn)有的條件下循序漸進(jìn)。律師協(xié)會(huì)的三點(diǎn)建議沒(méi)有被采納。

我從來(lái)認(rèn)為這三點(diǎn)是非常必要的，但由于人大沒(méi)有通過(guò)，在訴訟在不能引用。

我的對(duì)策是：對(duì)我的當(dāng)事人有利的證據(jù)我予以認(rèn)可。對(duì)我的當(dāng)事人不利的證據(jù)我就說(shuō)：“公訴人出示的證人證言，由于證人沒(méi)有到庭，我無(wú)法質(zhì)證。”證人出庭其陳述與公訴人提供的證人證言不一致的，我就說(shuō)：“今天證人的陳述是在宣誓以后，當(dāng)著控、辯、裁三方做出的，其效力高于公安機(jī)關(guān)單方面的取證。”

在人大正式通過(guò)的《刑事訴訟法》雖然沒(méi)有采納律協(xié)的三點(diǎn)建議，但對(duì)證人出庭問(wèn)題作出如下修改：

將第四十七條改為第五十九條，修改為：“證人證言必須在法庭上經(jīng)過(guò)公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人雙方質(zhì)證并且查實(shí)以后，才能作為定案的根據(jù)。法庭查明證人有意作偽證或者隱匿罪證的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)依法處理。”

增加二條，作為第六十二條、第六證人十三條：

“第六十二條對(duì)于危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪等案件，證人、鑒定人、被害人因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險(xiǎn)的，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取以下一項(xiàng)或者多項(xiàng)保護(hù)措施：

“(一)不公開(kāi)真實(shí)姓名、住址和工作單位等個(gè)人信息;

“(二)采取不暴露外貌、真實(shí)聲音等出庭作證措施;

“(三)禁止特定的人員接觸證人、鑒定人、被害人及其近親屬;

“(四)對(duì)人身和住宅采取專(zhuān)門(mén)性保護(hù)措施;

“(五)其他必要的保護(hù)措施。

“證人、鑒定人、被害人認(rèn)為因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險(xiǎn)的，可以向人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)請(qǐng)求予以保護(hù)。

“人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)依法采取保護(hù)措施，有關(guān)單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)配合。

“第六十三條證人因履行作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)助。證人作證的補(bǔ)助列入司法機(jī)關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)費(fèi)，由同級(jí)政府財(cái)政予以保障。

“有工作單位的證人作證，所在單位不得克扣或者變相克扣其工資、獎(jiǎng)金及其他福利待遇。”

新《刑事訴訟法》雖然沒(méi)有明確規(guī)定偵查機(jī)關(guān)取得的證人證言不得向法庭出示，但強(qiáng)調(diào)了質(zhì)證的重要性，規(guī)定了對(duì)出庭證人的保護(hù)措施經(jīng)濟(jì)補(bǔ)助。今后法庭上證人出庭的情況將會(huì)不斷增加。