**省第一中級(jí)人民法院

刑事判決書

抗訴機(jī)關(guān)A地人民檢察院。

原審被告人甲。

原審被告人乙。

原審被告人丙。

原審被告人丁。

原審被告人戊。

原審被告人己。

原審被告人庚。

原審被告人辛。

原審被告人壬。

原審被告人癸。

辯護(hù)人子，***律師事務(wù)所律師。

原審被告人丑。

原審被告人寅。

原審被告人卯。

A地人民法院審理原審被告人甲、乙、丁、戊、庚、己、辛、壬、癸、丙犯聚眾斗毆罪;甲、乙、丁、戊、庚、己、壬犯妨害公務(wù)罪;甲、乙、丁、庚、丑、寅、卯、丙犯非法持有槍支罪;丙犯故意傷害罪;乙犯敲詐勒索罪一案，于2015年7月10日作出刑事判決，宣判后，A地人民檢察院不服，向本院提起抗訴。本院依法組成合議庭，于2015年11月12日公開開庭審理了本案，A地檢察院指派檢察員陳*、代理檢察員朱*出庭履行職務(wù)，原審被告人甲、乙、丁、戊、庚、己、辛、壬、癸、丙、丑、寅、卯及癸的辯護(hù)人子到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。

A地人民法院審理認(rèn)定：

一、被告人甲、乙、戊、丁、己、庚、辛、癸、丙、壬聚眾斗毆;被告人甲、乙、戊、丁、庚、己、壬妨害公務(wù)的犯罪事實(shí)

2014年6月1日凌晨1時(shí)許，被告人甲等十幾人在**酒吧看見與其有矛盾的鐵蛋(綽號(hào)鐵蛋)也在該酒吧喝酒，遂產(chǎn)生報(bào)復(fù)的念頭。甲便召集了被告人己、庚、壬、辛及楊*(另案處理)等人準(zhǔn)備打鐵蛋。其中壬持槍支，辛、己等人持刀。因怕召集的人手不夠，甲又讓被告人乙及楊某忠(15歲)召集人員。后乙召集了被告人丁、戊、丙、癸及劉*培(15歲)等人持槍、刀集中打架。6月1日凌晨2時(shí)許，甲、乙?guī)ьI(lǐng)在B地匯合的成員共計(jì)30多人駕駛摩托車持槍、刀等工具蒙面前往**酒吧準(zhǔn)備毆打鐵蛋。

甲等一伙人在趕往**酒吧的途中，被巡邏的公安民警發(fā)現(xiàn)并駕駛警車追趕。當(dāng)警車追至**酒吧路段處時(shí)，乙持槍向警車開槍，接著丁、劉*等人持槍也相繼向警車開槍，警車被打中。當(dāng)警車追至陵水縣椰林第二小學(xué)附近時(shí)，甲、乙因擔(dān)心同伙中騎摩托車摔倒的人被警察抓住，繼而組織被告人戊、丁、庚、己、壬及楊某忠、劉某(15歲)等人駕駛摩托車返回欲將摔車的同伙救回。當(dāng)甲、乙等人返回時(shí)，遭到公安民警堵截，被告人丁持槍朝民警開槍，乙、壬等人也相繼開槍。民警鳴槍警告，接著戊、乙等人騎車欲沖過民警堵截，民警隨即開槍還擊，戊、乙被槍擊中。甲等人見狀便調(diào)頭往高速路方向逃跑。被告人丁、戊、乙、庚、己、壬及楊某忠、劉某等人則沖過民警堵截往里村方向逃跑。

原判另查明：

1、被告人丁于2014年6月3日主動(dòng)到陵水縣公安局投案，如實(shí)供述自已的罪行;被告人庚于2014年6月5日主動(dòng)到陵水縣公安局投案，如實(shí)供述自已的罪行;被告人己于2014年6月6日主動(dòng)到陵水縣公安局投案，如實(shí)供述自已的罪行。

2、扣押的兩輛摩托車，其中一輛為被告人丁駕駛的摩托車，車的所有人為楊*云，該車發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)為14B00592，丁駕駛該車作案時(shí)，車的所有人楊*云并未知情;另一輛為被告人戊駕駛作案的摩托車，車牌號(hào)：瓊DAV830，該車是戊個(gè)人的摩托車。

3、扣押被告人戊的手機(jī)(型號(hào)：LMIM3)、辛的手機(jī)(型號(hào)：D00V牌)、甲的手機(jī)(型號(hào)：MB0N1800)、丙的手機(jī)(型號(hào)：KINGSUNEF68)各一部，以上手機(jī)均為作案時(shí)的通訊工具;扣押同案人黎*童的手機(jī)(品牌OKTEL)一部，沒有證據(jù)證實(shí)是作案工具。

4、被告人乙因涉嫌犯妨害公務(wù)罪，于2014年6月3日被陵水縣公安局監(jiān)視居住，同年7月12日被執(zhí)行逮捕，監(jiān)視居住時(shí)間39天;被告人戊因涉嫌犯妨害公務(wù)罪，于2014年6月3日被陵水縣公安局監(jiān)視居住，同年7月13日被執(zhí)行逮捕，監(jiān)視居住時(shí)間40天。

原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：

1、物證：摩托車二輛、槍支3支、鐮刀2把、絨帽二頂、砍刀1把(均為照片);2、書證：常住人口信息表、人民警察證、公務(wù)用槍持槍證、扣押清單、到案經(jīng)過等;3、證人陳某云、鄭某終、楊某賓、張某超、吳某長、張某楊等人的證言;4、鑒定意見：槍彈檢驗(yàn)鑒定書、DNA個(gè)體識(shí)別鑒定書1份、槍彈鑒定書1份;5、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查筆錄、辨認(rèn)筆錄等;6、視聽資料：光碟19張;7、同案人楊某忠、劉*培等人的供述和辯解;8、被告人甲、乙、戊、丁、己、庚、辛、癸、丙、壬的供述和辯解等。

二、非法持有槍支的犯罪事實(shí)

1、被告人甲、庚、丑非法持有槍支的事實(shí)

被告人甲于2012年初通過他人獲取二支改裝的射釘槍。2013年底，甲將該二支槍交給被告人庚保管，庚將槍支一直放在家中。2014年6月3日，庚又將二支槍交由被告人丑幫助保管。2014年6月6日陵水縣公安局依法從丑家中搜查到槍支兩把。經(jīng)鑒定，該二支槍型物品均系以火藥為動(dòng)力的槍支，具有致傷力。

2、被告人乙、丁非法持有槍支的事實(shí)

2014年3月的某日，被告人乙通過他人獲取二支改裝的射釘槍。后乙將該二支射釘槍交由胡*凡(15歲)保管，胡*凡將該二支射釘槍藏在里村小學(xué)附近的排溪橋底下夾縫里。2014年6月1日凌晨，乙讓胡*凡拿出該二支槍，并由乙和丁各持一支準(zhǔn)備打架。案發(fā)后，丁、楊某忠(15歲)二人將該兩支槍藏放在椰林鎮(zhèn)里村排溪橋的草叢中。2014年6月3日，陵水縣公安局在楊某忠的指引下依法扣押該二支槍。經(jīng)鑒定，該二支槍型物品均系以火藥為動(dòng)力的槍支，具有致傷力。

原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：

1、物證：槍支9支(均為照片);2、書證：常住人口信息、扣押清單、到案經(jīng)過、自述材料等;3、證人鄧某樂、王某行、陳某濱、楊某忠、董某昊等人的證言;4、鑒定意見：槍彈檢驗(yàn)鑒定書;5、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查筆錄、辨認(rèn)筆錄等;6、視聽資料：光碟1張;7、被告人甲、庚、丑、乙、丁、寅、卯、丙的供述和辯解等證據(jù)。

三、被告人丙故意傷害的犯罪事實(shí)

2013年7月11日上午，被害人黃某建因犯危險(xiǎn)駕駛罪被陵水縣人民法院判處拘役三個(gè)月，當(dāng)日10時(shí)許，其被押送至陵水縣看守所的2號(hào)倉進(jìn)行關(guān)押。黃某建因言語不和惹怒被同時(shí)羈押在2號(hào)倉的施*鵬(已判決)，施*鵬便借故毆打黃某建。在施*鵬毆打黃某建的過程中，同倉的被告人丙和陳*衛(wèi)、李*陽、許*益、葉*平、王*柏(以上五人均已判決)借機(jī)對(duì)黃某建實(shí)施毆打，直至被看守所值班民警發(fā)現(xiàn)后制止。經(jīng)鑒定：黃某建身體多發(fā)性肋骨骨折，屬輕傷。

另查明，被告人丙因犯敲詐勒索罪于2013年7月8日被本院判處有期徒刑一年，于2013年12月9日刑滿釋放。

原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：

1、書證：A地人民法院(2013)陵刑初字第100號(hào)刑事判決書、A地人民法院(2014)陵刑初字第212號(hào)刑事判決書、到案說明等;2、證人陳某項(xiàng)、周某招、鄭某黨、劉某杰等人的證言;3、被害人黃某建的陳述;4、同案人施*鵬、李*陽等人的供述和辯解;5、鑒定意見：鑒定意見書1份;6、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查筆錄、辨認(rèn)筆錄;7、被告人丙的供述和辯解等。

四、乙敲詐勒索的犯罪事實(shí)

1、2012年11月20日，為收取保護(hù)費(fèi)，被告人乙提議去陵水縣椰林鎮(zhèn)花園路258燒烤園砸場(chǎng)。當(dāng)晚20時(shí)許，被告人乙及王*生、莫*育、丙(以上三人均已判決)等人駕駛摩托車到258燒烤園，并對(duì)園內(nèi)的桌椅實(shí)施打砸行為。次日，乙、王*生等人再次到258燒烤園實(shí)施打砸行為，并留下電話號(hào)碼讓燒烤園老板與其聯(lián)系。22日晚，乙等人又到258燒烤園，向被害人陳某東索要每月人民幣50O元保護(hù)費(fèi)，后陳某東被迫同意乙等人可以在258燒烤園消費(fèi)人民幣10O0元，后因案發(fā)未果。

2、2012年11月25日晚，被告人乙與王*生、丙、王*眉、王乙鋒等人經(jīng)商議后決定去陵水縣椰林南北干道皇瑪燒烤園收取保護(hù)費(fèi)。當(dāng)晚，乙便帶王*眉、王乙鋒、丙四人去皇瑪燒烤園，以收保護(hù)費(fèi)為由把自己手機(jī)號(hào)碼留下。次日中午，被害人王某軍電話聯(lián)系王*生等人在陵水縣文化路尚錦商務(wù)酒店咖啡廳商談保護(hù)費(fèi)事宜。王*生、王乙鋒等人趕到后向王某軍提出每月交付人民幣1500元的保護(hù)費(fèi)，未果。當(dāng)天下午王某軍再次聯(lián)系王*生，提出每個(gè)月交付人民幣1000元的保護(hù)費(fèi)，王*生不同意稱1000元太少還要再加10瓶啤酒，后因案發(fā)未果。

原判上述事實(shí)的證據(jù)有：

1、書證：A地人民法院(2013)陵刑初字第100號(hào)刑事判決書、扣押清單、通話清單等;2、證人楊某綠、楊某春、楊某爽、李某根、陳某芳等人的證言;3、被害人王某軍、陳某東的陳述;4、同案人王*陽、丙等人的供述和辯解;5、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查筆錄、辨認(rèn)筆錄等;6、被告人乙的供述和辯解等證據(jù)。

原判根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件的若干規(guī)定》的規(guī)定，在法庭審理過程中了解到被告人壬的基本情況如下：父親符亞方，母親符愛珍，均為農(nóng)民。壬自小在家長大，跟隨父母生活，初中就讀于陵水縣光坡初級(jí)中學(xué)。案發(fā)前，未發(fā)現(xiàn)其有前科劣跡和不良嗜好。壬一直沒有工作，喜歡與社會(huì)上無業(yè)人員來往，從而脫離了父母的監(jiān)管，也形成講哥們義氣的性格，導(dǎo)致其走上犯罪的道路。其歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好，有悔罪表現(xiàn)，無犯罪前科。

原判另查明，2014年11月28日，海南省打黑除惡專項(xiàng)斗爭領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室認(rèn)定，甲團(tuán)伙符合全國”打黑辦”關(guān)于惡勢(shì)力犯罪團(tuán)伙認(rèn)定條件和標(biāo)準(zhǔn)，同意認(rèn)定為惡勢(shì)力犯罪團(tuán)伙。團(tuán)伙成員有甲、乙、丙、辛、癸、丁、庚、己、戊、壬等人。原判認(rèn)定該事實(shí)，有省”打黑辦”認(rèn)定書(2014)第14號(hào)惡勢(shì)力犯罪團(tuán)伙認(rèn)定書及陵水縣”打黑辦”(2014)第1號(hào)涉惡犯罪團(tuán)伙認(rèn)定意見書等證據(jù)證實(shí)。

原判認(rèn)為，公訴機(jī)關(guān)指控被告人甲、乙、丙、丁、戊、庚、己、辛、壬、癸、丑、寅、卯的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，指控的罪名成立，應(yīng)予采納。被告人丁、庚、己、寅-犯罪以后主動(dòng)投案，如實(shí)供述自已的罪行，系自首，可以從輕或者減輕處罰。被告人壬、寅作案時(shí)已滿十四周歲不滿十八周歲，系未成年人，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。被告人甲、乙、丙、戊、辛、壬、癸、丑、卯自愿認(rèn)罪，可從輕處罰。被告人丙曾被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執(zhí)行完畢后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。扣押被告人丁作案時(shí)駕駛的摩托車一輛，摩托車所有人楊*云對(duì)丁作案并未知情，應(yīng)將該車退還給所有人楊*云;扣押被告人戊作案時(shí)駕駛的摩托車一輛，該車為作案工具，予以沒收，上繳國庫。扣押被告人戊、辛、甲、丙作案時(shí)使用的手機(jī)各一部，均予以沒收，上繳國庫;扣押同案人黎*童的手機(jī)一部，沒有證據(jù)證實(shí)是作案工具，應(yīng)將該手機(jī)退還給黎*童。原判依照《中華人民共和國刑法》第二百九十二條第一款第(四)項(xiàng)、第二百七十七條第一款、第一百二十八條第一款、第二百三十四條第一款、第二百七十四條、第二十三條、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第六十九條、第六十五條、第六十七條、第十七條第一、三款、第七十二條第一款、第七十三條第二、三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條、《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條第一款第(二)項(xiàng)、第二款第(二)項(xiàng)之規(guī)定，作出如下判決：一、被告人乙犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月;犯妨害公務(wù)罪，判處有期徒刑一年十個(gè)月;犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑三年;犯敲詐勒索罪，判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金人民幣3000元。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑五年六個(gè)月，并處罰金人民幣3000元;二、被告人甲犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月;犯妨害公務(wù)罪，判處有期徒刑一年十個(gè)月;犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑三年。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑五年四個(gè)月;三、被告人庚犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑十一個(gè)月;犯妨害公務(wù)罪，判處有期徒刑一年三個(gè)月;犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑二年。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑三年十個(gè)月;四、被告人丙犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月;犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑一年;犯故意傷害罪，判處有期徒刑十個(gè)月。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年六個(gè)月;五、被告人丁犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑十一個(gè)月;犯妨害公務(wù)罪，判處有期徒刑一年五個(gè)月;犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑八個(gè)月。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年六個(gè)月;六、被告人戊犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月;犯妨害公務(wù)罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年四個(gè)月;七、被告人己犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑十一個(gè)月;犯妨害公務(wù)罪，判處有期徒刑一年三個(gè)月。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年十個(gè)月;八、被告人壬犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑六個(gè)月;犯妨害公務(wù)罪，判處有期徒刑一年一個(gè)月。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年二個(gè)月;九、被告人辛-犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月;十、被告人癸犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月;十一、被告人丑-犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年;十二、被告人卯-犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年;十三、被告人寅-犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年;十四、扣押被告人戊用于作案的摩托車一輛，予以沒收、上繳國庫;扣押被告人丁作案時(shí)駕駛的摩托車一輛，將該車及時(shí)退還給車的所有人楊*云;十五、扣押被告人戊、辛、甲、丙作案時(shí)使用的手機(jī)各一部，予以沒收，上繳國庫;扣押同案人黎*童的手機(jī)一部，應(yīng)將該手機(jī)退還給黎*童。

宣判后，A地人民檢察院提出抗訴，抗訴意見為：一、一審判決對(duì)甲、乙聚眾斗毆罪、妨害公務(wù)罪、非法持有槍支罪的量刑畸輕。理由是：1、海南省公安廳認(rèn)定甲團(tuán)伙為惡勢(shì)力犯罪團(tuán)伙，其中甲是頭目，乙是骨干成員;2、在聚眾斗毆犯罪中，甲、乙是首要分子，其糾集30余人持槍、刀等工具聚眾斗毆，預(yù)謀斗毆的地點(diǎn)位于陵水縣最繁華的中心地帶，嚴(yán)重影響陵水社會(huì)秩序，不應(yīng)適用減輕處罰。一審判決對(duì)甲、乙減輕處罰判處一年六個(gè)月，量刑畸輕;3、在妨害公務(wù)犯罪中，甲、乙組織團(tuán)伙成員采取公然朝公安民警開槍的方式阻礙公安民警執(zhí)行公務(wù)，社會(huì)危害性大;甲、乙等人在首次開槍逃脫公安民警的追趕后，為接應(yīng)同伙又組織成員返回再次朝公安民警開槍，主觀惡性大。一審判決對(duì)甲、乙判處有期徒刑一年十個(gè)月，量刑畸輕;4、在非法持有槍支犯罪中，甲、乙二人均非法持有槍支二支，其法定刑為三年以上七年以下有期徒刑。甲、乙二人所持有的槍支是甲惡勢(shì)力犯罪團(tuán)伙的槍支，且本案中，乙持槍公然朝警察開槍，甲也曾使用持有槍支參與打架，一審判決對(duì)甲、乙以最低刑三年有期徒刑判處，刑罰量刑畸輕。二、非法持有槍支罪量刑失衡。本案中，甲曾使用持有的槍支進(jìn)行打架，乙使用持有的支在實(shí)施聚眾斗毆、妨害公務(wù)過程中持槍朝警察開槍，而丑、卯二人僅僅是持有槍支并未使用，四人的情節(jié)不同，主觀惡性和社會(huì)危害性也截然不同，一審判決對(duì)四人均判處有期徒刑三年，量刑明顯失衡。三、一審判決對(duì)丑、卯適用緩刑不當(dāng)。首先，丑、卯二人均非法持有槍支二支，其法定刑在三年以上七年以下有期徒刑，不屬于情節(jié)較輕。其次，從槍支的社會(huì)危害性說，國家法律明令禁止個(gè)人持有槍支，正是考慮到槍支對(duì)人身安全和社會(huì)公共安全的嚴(yán)重危害性，因此對(duì)于槍支犯罪應(yīng)予嚴(yán)厲打擊。其三，司法實(shí)踐中對(duì)持有二支槍支的犯罪分子一般未適用緩刑。

A地檢察院支持A地人民檢察院抗訴，其支持抗訴意見認(rèn)為：一、一審判決對(duì)甲、乙聚眾斗毆罪、妨害公務(wù)罪、非法持有槍支罪的量刑應(yīng)當(dāng)予以糾正。1、一審判決對(duì)甲、乙的聚眾斗毆犯罪減輕處罰判處有期一年六個(gè)月，量刑畸輕。理由如下：第一，本案屬于刑法第二百九十二條第二款第二項(xiàng)規(guī)定的”聚眾斗毆人數(shù)多，規(guī)模大，社會(huì)影響大”這一情形，應(yīng)當(dāng)處三年以上十年以下有期徒刑。結(jié)合事實(shí)，聚眾斗毆中，甲、乙糾集各路人馬，參與人數(shù)眾多達(dá)近40人。司法實(shí)踐中，20人是規(guī)模大，本案參與人數(shù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過20人，是案件不容忽視的情節(jié)。第二，本案性質(zhì)惡劣，甲、乙是首要分子，參與的將近40人，有人持槍、有人手持鐮刀，十多人蒙面，共駕駛20多輛摩托浩浩蕩蕩地飛奔在陵水縣中心地帶，氣焰十分囂張。第三，本案造成嚴(yán)重的社會(huì)危害后果。當(dāng)公安機(jī)關(guān)依法檢查時(shí)，沖擊關(guān)卡，警察鳴槍警告后，非但不聽勸阻，還公然對(duì)警察開槍，嚴(yán)重沖擊社會(huì)秩序，在當(dāng)?shù)卦斐蓸O為惡劣的社會(huì)影響。第四，海南省”打黑辦”認(rèn)定書(2014)第14號(hào)惡勢(shì)力犯罪團(tuán)伙認(rèn)定書結(jié)論：同意認(rèn)定甲團(tuán)伙為惡勢(shì)力犯罪團(tuán)伙。其中，甲系團(tuán)伙頭目，乙為團(tuán)伙骨干成員。在對(duì)其量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)與一般結(jié)伙犯罪區(qū)別對(duì)待，并依法予以嚴(yán)懲。第五、本案的未遂是因遇有公安干警依法執(zhí)行公務(wù)，從而阻止了甲、乙等人犯罪行為的完成，防止了更加嚴(yán)重的犯罪結(jié)果發(fā)生。綜上，本案屬于犯罪性質(zhì)、情節(jié)特別惡劣，其造成的社會(huì)危害后果特別嚴(yán)重，一審法院對(duì)乙、甲適用刑罰時(shí)，可以適當(dāng)從輕，但不能適用減輕處罰，應(yīng)當(dāng)在三年以上有期徒刑量刑為宜。2、一審判決對(duì)甲、乙的妨害公務(wù)犯罪判處有期徒刑一年十個(gè)月，量刑畸輕。第一、妨害公務(wù)罪中故意阻礙國家安全機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)依法執(zhí)行公務(wù)，不以使用暴力、威脅方法為構(gòu)成要件。本案中，正在執(zhí)行公務(wù)的警察例行檢查時(shí)，乙、甲等人公然開槍襲擊警察，暴力抗法，造成正在執(zhí)行公務(wù)的警車多處受損;第二、乙、甲等人在犯罪預(yù)謀時(shí)已經(jīng)計(jì)劃好如何抗法，并交待”有警察阻攔就反抗，我們?nèi)硕嗖慌隆！笨梢娖渲饔^惡性深;第三、本案屬于持械阻礙警察執(zhí)行公務(wù)。在乙、甲等人開槍逃脫公安民警的追趕，發(fā)現(xiàn)有成員摔倒后，誤以為被警察控制，竟然組織人馬返回，再次向警察開槍，意圖搶人，其情節(jié)非常十分惡劣。3、一審判決對(duì)甲、乙非法持有槍支罪判處有期徒刑三年，量刑畸輕。對(duì)甲、乙、丑、卯四人的非法持有槍支罪均判處有期徒刑三年，量刑不均衡。第一、本案中，甲、乙二人所持有的槍支全部在犯罪過程中使用，并造成了嚴(yán)重的社會(huì)危害后果，他們的犯罪行為在量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)與只持有槍支不使用的區(qū)別對(duì)待;第二、乙持槍公然朝警察開槍，甲也曾使用持有槍支參與打架，性質(zhì)十分惡劣。另外，在本案中有四人非法持有槍支二支，兩人犯罪時(shí)使用，兩人沒有使用，但一審法院對(duì)四人均判處有期徒刑三年，顯然屬于量刑不均衡。二、對(duì)于陵水檢察院認(rèn)為一審判決對(duì)丑、卯適用緩刑不當(dāng)?shù)目乖V意見，不予支持。第一、丑、卯的情況符合刑法規(guī)定的四個(gè)緩刑條件：1、犯罪情節(jié)較輕;2、有悔罪表現(xiàn);3、沒有再犯罪的危險(xiǎn);4、宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響;第二，結(jié)合本案，丑持有的槍支是庚案發(fā)后讓丑幫助存放的，在其家中僅存放了三天。卯持有的槍支一直閑置家中，均沒有使用槍支。二人的犯罪主觀惡性不深，犯罪情節(jié)較輕。第三，丑、王-明認(rèn)罪態(tài)度好，且具有坦白情節(jié);當(dāng)警察去丑、卯家中了解情況時(shí)，兩人主動(dòng)交出槍支，具有悔罪表現(xiàn)。丑、卯的行為符合刑法規(guī)定的緩刑條件，可以適用緩刑，故對(duì)陵水檢察院的該項(xiàng)抗訴意見不予支持。

二審?fù)徶校珹地檢察院向法庭提出了以下新證據(jù)：A地價(jià)格認(rèn)證中心陵價(jià)認(rèn)字(2015)416號(hào)客車價(jià)格認(rèn)定書。證實(shí)甲等人開槍襲擊警察，造成警車受損價(jià)值人民幣2850元的情況。

原審被告人甲對(duì)抗訴意見不持異議。原審被告人乙辯稱一審對(duì)其處刑過重，其認(rèn)為上訴也不能從輕判處，所以才沒有上訴。原審被告人丁、戊、庚、己、辛、壬、癸、丙、丑、寅、卯對(duì)檢察員出庭發(fā)表的抗訴意見均無異議。

癸的辯護(hù)人辯稱：癸在本案中被他人糾集，被動(dòng)參與，也沒有持兇器，一貫表現(xiàn)良好，認(rèn)罪態(tài)度好，一審對(duì)其量刑畸重，但鑒于一審判處刑期已執(zhí)行完畢，建議二審對(duì)癸維持原判。

經(jīng)審理查明：原審判決認(rèn)定原審被告人甲、乙、丁、戊、庚、己、辛、壬、癸、丙犯聚眾斗毆罪，甲、乙、丁、戊、庚、己、壬犯妨害公務(wù)罪，甲、乙、丁、庚、丑、寅、卯、丙犯非法持有槍支罪，丙犯故意傷害罪，乙犯敲詐勒索罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。

認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：

一、聚眾斗毆、妨害公務(wù)事實(shí)

1、物證：摩托車二輛、槍支3支、鐮刀2把、絨帽二頂、砍刀1把(均為照片);2、書證：常住人口信息表、人民警察證、公務(wù)用槍持槍證、扣押清單、到案經(jīng)過等;3、證人陳某云、鄭某終、楊某賓、張某超、吳某長、張某楊等人的證言;4、鑒定意見：槍彈檢驗(yàn)鑒定書、DNA個(gè)體識(shí)別鑒定書1份、槍彈鑒定書1份;5、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查筆錄、辨認(rèn)筆錄等;6、視聽資料：光碟19張;7、同案人楊某忠、劉*培等人的供述和辯解;8、被告人甲、乙、戊、丁、己、庚、辛、癸、丙、壬的供述和辯解等;9、A地檢察院二審提供的A地價(jià)格認(rèn)證中心陵價(jià)認(rèn)字(2015)416號(hào)客車價(jià)格認(rèn)定書。

二、非法持有槍支事實(shí)

1、物證：槍支9支(均為照片);2、書證：常住人口信息、扣押清單、到案經(jīng)過、自述材料等;3、證人鄧某樂、王某行、陳某濱、楊某忠、董某昊等人的證言;4、鑒定意見：槍彈檢驗(yàn)鑒定書;5、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查筆錄、辨認(rèn)筆錄等;6、視聽資料：光碟1張;7、被告人甲、庚、丑、乙、丁、寅、卯、丙的供述和辯解等證據(jù)。

三、故意傷害事實(shí)

1、書證：A地人民法院(2013)陵刑初字第100號(hào)刑事判決書、A地人民法院(2014)陵刑初字第212號(hào)刑事判決書、到案說明等;2、證人陳某項(xiàng)、周某招、鄭某黨、劉某杰等人的證言;3、被害人黃某建的陳述;4、同案人施*鵬、李*陽等人的供述和辯解;5、鑒定意見：鑒定意見書1份;6、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查筆錄、辨認(rèn)筆錄;7、被告人丙的供述和辯解等。

四、敲詐勒索事實(shí)

1、書證：A地人民法院(2013)陵刑初字第100號(hào)刑事判決書、扣押清單、通話清單等;2、證人楊某綠、楊某春、楊某爽、李某根、陳某芳等人的證言;3、被害人王某軍、陳某東的陳述;4、同案人王*陽、丙等人的供述和辯解;5、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查筆錄、辨認(rèn)筆錄等;6、被告人乙的供述和辯解等證據(jù)。

此外，還有如下證據(jù)證實(shí)相關(guān)事實(shí)：

海南省”打黑辦”(2014)第14號(hào)惡勢(shì)力犯罪團(tuán)伙認(rèn)定書及陵水縣”打黑辦”(2014)第1號(hào)涉惡犯罪團(tuán)伙認(rèn)定意見書，證實(shí)相關(guān)職能機(jī)關(guān)已依職權(quán)認(rèn)定甲、乙等人團(tuán)伙為惡勢(shì)力犯罪團(tuán)伙，其中甲是頭目，乙是骨干成員。

上述證據(jù)，經(jīng)一、二審?fù)徟e證、質(zhì)證，來源合法，客觀真實(shí)，能證實(shí)本案相關(guān)事實(shí)，本院予以采信。

本案認(rèn)定的相關(guān)事實(shí)，有在案的物證、書證、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查筆錄、辨認(rèn)筆錄、鑒定意見、證人證言、被害人陳述、同案人供述等證據(jù)相互印證證實(shí)，證據(jù)確實(shí)、充分。本案案發(fā)后，部分被告人主動(dòng)投案自首，如實(shí)供述共同犯罪行為，全案被告人在一、二審期間亦一直供認(rèn)不諱，足資認(rèn)定。

二審審理中，了解到原審被告人壬自小在家長大，跟隨父母生活，初中就讀于陵水縣光坡初級(jí)中學(xué)。案發(fā)前，沒有前科劣跡和不良嗜好，無犯罪前科。被告人沒有工作，喜歡與社會(huì)上無業(yè)人員來往，父母監(jiān)管不力，講求哥們義氣，法律意識(shí)淡薄，是導(dǎo)致其走上犯罪的道路的主要原因。其歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好，有悔罪表現(xiàn)。

本院認(rèn)為，原審被告人甲、乙糾集丙、丁、戊、庚、己、辛、壬、癸等多人持械參與聚眾斗毆，其中甲、乙系首要分子，丁、戊、庚、己、辛、壬、癸、丙系積極參加者，上述十人的行為均已構(gòu)成聚眾斗毆罪。本案聚眾斗毆，因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂;原審被告人甲、乙、丁、戊、庚、己、壬伙同他人采取暴力方法阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)，其行為均已構(gòu)成妨害公務(wù)罪;原審被告人甲、乙、丁、庚、丑、寅、卯、丙違反槍支管理規(guī)定，非法持有槍支。其中，甲、乙、庚、丑、寅、卯各非法持有槍支二支，情節(jié)嚴(yán)重;丁、丙各非法持有槍支一支，上述八人的行為均已構(gòu)成非法持有槍支罪;原審被告人丙結(jié)伙故意傷害他人身體，致一人輕傷，其行為已構(gòu)成故意傷害罪。丙在故意傷害共同犯罪過程中起次要、輔助作用，系從犯;原審被告人乙以非法占有為目的，伙同他人采取威脅的方式，強(qiáng)行索取他人財(cái)物，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成敲詐勒索罪。乙伙同他人敲詐勒索兩次，因意志以外的原因均未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

就本案抗訴意見以及辯護(hù)、辯解意見，本院評(píng)判如下：

經(jīng)查，本院認(rèn)為，A地人民檢察院以及A地檢察院關(guān)于原判對(duì)于原審被告人乙、甲的聚眾斗毆罪、妨害公務(wù)罪、非法持有槍支罪量刑畸輕的意見有理，應(yīng)予支持。A地人民檢察院抗訴認(rèn)為一審判決對(duì)丑、卯適用緩刑不當(dāng)?shù)囊庖姡挥璨杉{。對(duì)原審被告人乙辯稱一審對(duì)其處刑過重的意見不予采納，對(duì)癸的辯護(hù)人辯稱一審對(duì)癸量刑畸重，但建議二審對(duì)癸維持原判的意見，部分采納。

(一)關(guān)于聚眾斗毆罪

本院認(rèn)為，本案中，原審被告人甲為報(bào)復(fù)他人，與乙一起糾集30多人持槍、刀等兇器進(jìn)行聚眾斗毆，甲、乙為首要分子，聚眾斗毆人數(shù)多，規(guī)模大，社會(huì)影響惡劣。被告人等在火車站、**酒吧附近等縣城繁華地段集中斗毆，屬于在公共場(chǎng)所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會(huì)秩序嚴(yán)重混亂。此外，甲、乙等人還被海南省及陵水縣的”打黑除惡專項(xiàng)斗爭領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室”認(rèn)定為惡勢(shì)力犯罪團(tuán)伙，甲、乙為團(tuán)伙成員。綜上，甲、乙的行為符合《中華人民共和國刑法》第二百九十二條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)判處三年以上十年以下有期徒刑的四種加重處罰情形中的三種情形，并綜合本案的性質(zhì)和后果，甲、乙實(shí)施聚眾斗毆的犯罪行為，具有較大的社會(huì)危害性，應(yīng)依法根據(jù)其犯罪的主觀惡性及社會(huì)危害后果判處。A地人民檢察院及A地檢察院關(guān)于原判對(duì)甲、乙聚眾斗毆罪減輕判處不當(dāng)?shù)囊庖娪惺聦?shí)和法律依據(jù)、理由充分，應(yīng)予支持。原判對(duì)甲、乙犯聚眾斗毆罪減輕判處，均判處有期徒刑一年六個(gè)月，未充分考慮犯罪的首要分子有多個(gè)加重處罰情節(jié)以及行為人造成的社會(huì)危害后果，罪刑不相適應(yīng)，本院決定對(duì)甲、乙犯聚眾斗毆罪改為從輕處罰。

(二)關(guān)于妨害公務(wù)罪

本院認(rèn)為，乙、甲等人在被巡邏的公安民警發(fā)現(xiàn)并駕駛警車追趕、堵截過程中，多次持槍向警車、警察開槍，同時(shí)造成正在執(zhí)行公務(wù)的警車多處受損。乙等人還騎車沖擊警察的設(shè)卡攔截。以上行為屬于以暴力阻礙、沖擊人民警察執(zhí)法。乙、甲等人發(fā)現(xiàn)有成員摔倒后，組織人馬返回，再次向警察開槍，意圖搶人，其情節(jié)惡劣;乙、甲等人在犯罪預(yù)謀時(shí)已經(jīng)計(jì)劃好如何抗法，并交待”有警察阻攔就反抗，我們?nèi)硕嗖慌隆！逼渲饔^惡性大。綜上，乙、甲等人的行為具有有組織、公開地對(duì)抗治安執(zhí)法的性質(zhì)，已經(jīng)對(duì)當(dāng)?shù)氐纳鐣?huì)治安秩序造成嚴(yán)重?fù)p害，其犯罪主觀惡性深、社會(huì)危害性大、性質(zhì)惡劣，且兩人作為為首分子，應(yīng)根據(jù)其犯罪時(shí)的具體表現(xiàn)、主觀惡性以及造成的社會(huì)危害后果依法判處，原判對(duì)為首分子判處有期徒刑一年十個(gè)月，沒有體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)的原則，確屬量刑偏輕，應(yīng)予改判。A地人民檢察院抗訴意見及A地檢察院的支持抗訴意見有事實(shí)和法律依據(jù)、理由充分，應(yīng)予支持。

(三)關(guān)于非法持有槍支罪

乙、甲非法持有以火藥為動(dòng)力的槍支二支，情節(jié)嚴(yán)重，依法應(yīng)判處三年以上七年以下有期徒刑，乙、甲作為惡勢(shì)力犯罪團(tuán)伙成員非法持有槍支并在違法犯罪中使用，相對(duì)于一般的非法持有槍支行為，其社會(huì)危害性更大，而且已經(jīng)造成了財(cái)產(chǎn)損失及惡劣社會(huì)影響的后果，應(yīng)依法根據(jù)其犯罪的主觀惡性及社會(huì)危害后果判處。原判對(duì)乙、甲的非法持有槍支罪均判處有期徒刑三年，確屬偏輕，而且與其他被告人的量刑不平衡，應(yīng)予改判。A地人民檢察院抗訴意見及A地檢察院的支持抗訴意見有事實(shí)和法律依據(jù)、理由充分，應(yīng)予支持。

(四)關(guān)于A地人民檢察院抗訴認(rèn)為一審判決對(duì)丑、卯適用緩刑不當(dāng)?shù)囊庖姟?/p>

經(jīng)查，丑持有的槍支是庚案發(fā)后讓丑幫助存放的，在其家中僅存放了三天。卯持有的槍支一直閑置家中，均沒有使用槍支，而且警方去丑、卯家中了解情況時(shí)，兩人主動(dòng)交出槍支。二人認(rèn)罪態(tài)度好，主觀惡性不深，犯罪情節(jié)較輕，沒有再犯罪的危險(xiǎn)，宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響，符合宣告緩刑的條件，原判對(duì)二人適用緩刑，有事實(shí)與法律依據(jù)，仍屬適當(dāng)范圍，對(duì)于A地人民檢察院該抗訴意見不予支持，A地檢察院的不支持該抗訴的意見，理由充分，予以采納。

關(guān)于原審被告人乙辯稱一審對(duì)其處刑過重以及癸的辯護(hù)人辯稱一審對(duì)癸量刑畸重，但建議二審對(duì)癸維持原判的意見。

根據(jù)上述情況，原審被告人乙辯稱一審對(duì)其處刑過重的意見無事實(shí)和法律依據(jù)，不予采納。關(guān)于癸的辯護(hù)人辯護(hù)意見，癸參與危害嚴(yán)重的聚眾斗毆犯罪，原審已根據(jù)其犯罪中的作用及犯罪情節(jié)做出減輕處罰的判處，量刑并無不當(dāng)，不予采納，但其建議二審對(duì)癸維持原判的意見可予采納。

綜上所述，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，定性準(zhǔn)確，審判程序合法，對(duì)原審被告人丁、戊、庚、己、辛、壬、癸、丙、丑、寅、卯的量刑適當(dāng)，但是對(duì)原審被告人甲、乙的聚眾斗毆、妨害公務(wù)、非法持有槍支犯罪的量刑偏輕，應(yīng)予糾正。抗訴機(jī)關(guān)A地人民檢察院關(guān)于原判對(duì)甲、乙量刑畸輕的抗訴意見以及A地檢察院關(guān)于支持抗訴的意見于法有據(jù)，理由充分，應(yīng)予支持。案經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第(二)項(xiàng)及《中華人民共和國刑法》第二百九十二條第一款第(二)、(三)、(四)項(xiàng)、第二百七十七條第一款、第一百二十八條第一款、第二十三條、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第六十七條第三款、第五十二條、第六十九條、第六十四條、最高人民法院《關(guān)于審理非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條第二款第(二)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、維持A地人民法院(2015)陵刑初字第102號(hào)刑事判決的第三項(xiàng)，即被告人庚犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑十一個(gè)月;犯妨害公務(wù)罪，判處有期徒刑一年三個(gè)月;犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑二年。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑三年十個(gè)月。

二、維持A地人民法院(2015)陵刑初字第102號(hào)刑事判決的第四項(xiàng)，即被告人丙犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月;犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑一年;犯故意傷害罪，判處有期徒刑十個(gè)月。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年六個(gè)月。

三、維持A地人民法院(2015)陵刑初字第102號(hào)刑事判決的第五項(xiàng)，即被告人丁犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑十一個(gè)月;犯妨害公務(wù)罪，判處有期徒刑一年五個(gè)月;犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑八個(gè)月。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年六個(gè)月。

四、維持A地人民法院(2015)陵刑初字第102號(hào)刑事判決的第六項(xiàng)，即被告人戊犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月;犯妨害公務(wù)罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年四個(gè)月。

五、維持A地人民法院(2015)陵刑初字第102號(hào)刑事判決的第七項(xiàng)，即被告人己犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑十一個(gè)月;犯妨害公務(wù)罪，判處有期徒刑一年三個(gè)月。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年十個(gè)月。

六、維持A地人民法院(2015)陵刑初字第102號(hào)刑事判決的第八項(xiàng)，即被告人壬犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑六個(gè)月;犯妨害公務(wù)罪，判處有期徒刑一年一個(gè)月。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年二個(gè)月。

七、維持A地人民法院(2015)陵刑初字第102號(hào)刑事判決的第九項(xiàng)，即被告人辛-犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月。

八、維持A地人民法院(2015)陵刑初字第102號(hào)刑事判決的第十項(xiàng)，即被告人癸犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月。

九、維持A地人民法院(2015)陵刑初字第102號(hào)刑事判決的第十一項(xiàng)，即被告人丑-犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年。

十、維持A地人民法院(2015)陵刑初字第102號(hào)刑事判決的第十二項(xiàng)，即被告人卯-犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年。

十一、維持A地人民法院(2015)陵刑初字第102號(hào)刑事判決的第十三項(xiàng)，即被告人寅-犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年。

十二、維持A地人民法院(2015)陵刑初字第102號(hào)刑事判決的第十四項(xiàng)，即扣押被告人戊用于作案的摩托車一輛，予以沒收、上繳國庫;扣押被告人丁作案時(shí)駕駛的摩托車一輛，將該車及時(shí)退還給車的所有人楊*云。

十三、維持A地人民法院(2015)陵刑初字第102號(hào)刑事判決的第十五項(xiàng)，即扣押被告人戊、辛、甲、丙作案時(shí)使用的手機(jī)各一部，予以沒收，上繳國庫;扣押同案人黎*童的手機(jī)一部，應(yīng)將該手機(jī)退還給黎*童。

十四、撤銷A地人民法院(2015)陵刑初字第102號(hào)刑事判決的第一項(xiàng)，即被告人乙犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月;犯妨害公務(wù)罪，判處有期徒刑一年十個(gè)月;犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑三年;犯敲詐勒索罪，判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金人民幣3000元。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑五年六個(gè)月，并處罰金人民幣3000元。

十五、撤銷A地人民法院(2015)陵刑初字第102號(hào)刑事判決的第二項(xiàng)，即被告人甲犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月;犯妨害公務(wù)罪，判處有期徒刑一年十個(gè)月;犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑三年。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑五年四個(gè)月。

十六、原審被告人乙犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑三年;犯妨害公務(wù)罪，判處有期徒刑兩年六個(gè)月;犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月;犯敲詐勒索罪，判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金人民幣3000元。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑九年，并處罰金人民幣3000元。

(刑期從判決生效之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日;被判處拘役、有期徒刑的，監(jiān)視居住二日折抵刑期一日，即自2014年7月12日起至2023年6月21日止。罰金限在本判決生效之日起十日內(nèi)繳納)。

十七、原審被告人甲犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑三年;犯妨害公務(wù)罪，判處有期徒刑兩年六個(gè)月;犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑八年。

(刑期從判決生效之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年6月5日起至2022年6月4日止)。

本判決為終審判決。

審判長**

審判員**

審判員**

年月日

書記員**