1、公司章程的成立

一是股東共同制定。公司章程必須由全體股東共同制定，這是公司章程成立的基本條件，也是實(shí)質(zhì)要件。通過(guò)共同制定，實(shí)現(xiàn)意思表示一致。

二是具備法律規(guī)定相關(guān)內(nèi)容。公司章程具有要式民事法律行為的特點(diǎn)，因此它必須按照公司法規(guī)定的內(nèi)容起草。

三是股東的認(rèn)可。公司法第二十五條規(guī)定股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。這是公司章程成立的形式要件，是對(duì)第一個(gè)成立要求的法律確認(rèn)，具有實(shí)踐意義。

2、公司章程的生效

公司章程成立后并不必然發(fā)生法律效力。因?yàn)楣菊鲁虄?nèi)容相當(dāng)豐富，規(guī)定事項(xiàng)也比較復(fù)雜，公司章程的法律效力應(yīng)根據(jù)具體內(nèi)容進(jìn)行具體分析，概括起來(lái)有兩種類(lèi)別：

一是關(guān)于公司設(shè)立過(guò)程中規(guī)定相關(guān)權(quán)利義務(wù)的條款自章程成立時(shí)生效。因?yàn)椋@些條款從性質(zhì)看就是當(dāng)事人關(guān)于設(shè)立公司而簽訂的民事合同，只要具備一般合同生效的要件就應(yīng)該生效，且形成合同法上權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

二是關(guān)于公司成立后相關(guān)內(nèi)容的規(guī)定條款自公司成立時(shí)生效。公司章程關(guān)于對(duì)公司、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的相關(guān)規(guī)定從邏輯上看，只有這些主體存在才可能發(fā)生法律效力。

因此，公司章程只有在公司成立后，關(guān)于公司的規(guī)定才生效。只有董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員任職后，關(guān)于他們的規(guī)定才發(fā)生法律效力。除此以外，公司章程的生效還需要具備兩個(gè)實(shí)質(zhì)要件，即：必須具備經(jīng)過(guò)工商行政部門(mén)登記審查的形式要件和記載的事項(xiàng)須滿(mǎn)足不違反強(qiáng)制性法律規(guī)范，不違反社會(huì)公共利益，不缺項(xiàng)記載等要求實(shí)質(zhì)要件。

3、公司章程的溯及力

從現(xiàn)行公司法條文看，公司章程主要是調(diào)整股東與公司之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的自治性文件。因此嚴(yán)格意義上將，公司章程只有在公司成立后才能產(chǎn)生公司法上法律效力。在公司成立之前，因?yàn)楣菊鲁谭舷嚓P(guān)民事法律行為的構(gòu)成要件，可以產(chǎn)生民法意義上的法律效力。基于這個(gè)邏輯，公司章程在公司成立后，是否還具有民法上法律效力問(wèn)題是公司章程溯及力的核心。

從現(xiàn)行法看，肯定了公司章程的溯及力問(wèn)題。公司法第二十八條規(guī)定“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任”。從本條內(nèi)容看，股東不繳納出資應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納，是對(duì)公司與股東之間權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，屬于公司章程的效力范圍。但是“除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任”的規(guī)定，屬于對(duì)股東之間權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，而這一關(guān)系在公司成立之前，已經(jīng)由未生效的公司章程規(guī)定，因此屬于公司章程對(duì)生效以相關(guān)內(nèi)容的確認(rèn)，因此具有溯及力。從這個(gè)意義看，公司章程對(duì)公司成立之前的關(guān)于股東之間權(quán)利義務(wù)的規(guī)定應(yīng)該具有溯及力，既可以用公司法規(guī)定處理，也可以用民法也補(bǔ)充公司法規(guī)定的漏洞。

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