2012年9月，鄧某因做藥材生意缺乏資金，要求其姑姑投資合伙經營。經協商約定：其姑姑一年投資十萬元，鄧某給其二萬元作為分紅;其姑姑只投資而不參與經營，也不參與利潤平均分配。后其姑姑分三次共支付給鄧某共十萬元。約定的時間到期后，鄧某僅歸還其姑姑投資款十萬元，但投資分紅二萬元尚未支付。其姑姑遂向法院起訴，要求歸還2萬元投資分紅。鄧某辯稱，投資虧損，無紅利可分。

如何區分民間借貸與個人合伙

個人合伙是指“兩個以上公民按照協議，各自提供資金，實物，技術等，合伙經營，共同勞動”。民間借貸，是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間，而非經金融監管部門批準設立的從事貸款業務的金融機構及其分支機構進行資金融通的行為。

【案例】

2012年9月，鄧某因做藥材生意缺乏資金，要求其姑姑投資合伙經營。經協商約定：其姑姑一年投資十萬元，鄧某給其二萬元作為分紅;其姑姑只投資而不參與經營，也不參與利潤平均分配。后其姑姑分三次共支付給鄧某共十萬元。約定的時間到期后，鄧某僅歸還其姑姑投資款十萬元，但投資分紅二萬元尚未支付。其姑姑遂向法院起訴，要求歸還2萬元投資分紅。鄧某辯稱，投資虧損，無紅利可分。

【分歧】

第一種觀點：鄧某不需歸還2萬元分紅。鄧某與其姑姑是進行合伙投資，依照《民法通則》中關于公民之間合伙的相關規定，因投資虧損不應支付分紅。

第二種觀點：不管投資經營情況如何，鄧某都必須歸還2萬元分紅。雖然鄧某與其姑姑約定為合伙，但實質上是借貸關系，2萬元實際上是借款利息，其理應歸還。

【管析】

筆者同意第二種觀點，不管投資經營情況如何，鄧某都必須歸還2萬元分紅。理由如下：

區分本案系合伙協議糾紛還是民借貸糾紛最關健之處是雙方簽訂協議所約定的內容，以及協議簽訂之后，合同當事人的權利與義務不同。

根據《民法通則》第三十條規定，個人合伙是指“兩個以上公民按照協議，各自提供資金，實物，技術等，合伙經營，共同勞動”?！睹穹ㄍ▌t》第三十一條規定“合伙人應對出資數額、盈余分配、債務承擔，入伙、退伙，合伙終止等事項訂立書面協議”。

本案中，鄧某因做藥材生意缺乏資金，要求其姑姑投資合伙經營。雙方協商約定，其姑姑只投資且按固定利潤分紅，而不參與經營，也不參與利潤平均分配。該約定不符合法律規定的關于個人合伙的基本特征，違反《民法通則》關于民事主體在民事法律關系中權利義務對等原則，故認定該合同是名為合伙投資實為借貸的約定，投資分紅實為借款利息。鄧某與其姑姑形成了合法有效的民間借貸法律關系，雙方均應按約定履行義務。借款到期后，鄧某未支付投資分紅的行為違反約定，且約定的投資分紅未超出法律規定的利率限制。故鄧某理應歸還到期的2萬元分紅。