一、商標近似與商標混淆的區別是什么

商標近似與混淆的關系在于：近似是因，混淆是果。即是說，正是由于產品的外觀設計、商標及商品包裝裝潢在外觀上近似的原因，才會造成對商品或服務混淆的結果。無近似之原因，便不會發生混淆之結果。

近似雖然也依賴于人主觀上的判斷，但從本質上來講是一種客觀標準。兩個外觀設計是否近似，從根本上取決于設計中形狀、圖案和色彩的相近程度;兩個包裝裝潢之所以構成近似，也緣于包裝裝潢中文字、色彩、圖案等要素之間缺乏明顯差異。而混淆則是基于上述近似之原因，于一般公眾或普通消費者主觀上無從分辨，而誤將兩個事實上來自不同主體的商品或服務混同為一。

但是，有近似并不必然產生混淆之結果。

近似有程度之分，所導致混淆的可能性便也有大小之別。從近似的程度來說，有一般近似、較為近似和非常近似。不同程度的近似所導致混淆的可能是不相同的，在非常近似和較為近似的情況下，極易發生混淆的結果。但在一般近似的情況下，是否產生混淆或混淆的可能有時會取決于其他因素。例如，在包裝裝潢侵權案中，商品的知名程度、商品的價格、裝潢中的差異因素對一般消費者注意力的影響等，均會左右對是否造成混淆的判斷。

司法實踐中有時會把近似和混淆混同起來，認為構成近似便會造成混淆。需說明的是，混淆是構成商標侵權和仿冒知名商品特有包裝裝潢并導致不正當競爭的要件，并非近似。因此，如果不能正確界定二者之關系，有時難免會得出錯誤的侵權結論。

二、商標近似會不會視為侵權

商標近似會視為侵權。從本質講，商標侵權行為均表現為不公平地利用或者損害他人商標的顯著性或者聲譽，但一般限于同一種或者類似的商品或者服務。在非類似商品或者服務上使用與他人商標相同或者近似的商標，一般不構成侵權，但該商標知名度較高且顯著性較強的除外。

《中華人民共和國商標法》

第五十七條?有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：

(一)未經商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的;

(二)未經商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，容易導致混淆的;

(三)銷售侵犯注冊商標專用權的商品的;

(四)偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的;

(五)未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的;

(六)故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標專用權行為的;

(七)給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。

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