1、一票否決權(quán)的概念

又稱重大事項(xiàng)否決權(quán)或保護(hù)性權(quán)利，指風(fēng)險(xiǎn)投資人在創(chuàng)業(yè)企業(yè)的(有時(shí)會(huì)包括其附屬公司)的重大事項(xiàng)決策上擁有的否決權(quán)。

每個(gè)公司對(duì)重大事項(xiàng)的界定不盡相同，多則幾十項(xiàng)、少則幾項(xiàng)。大多數(shù)公司將股本結(jié)構(gòu)變動(dòng)、董事會(huì)變更、股份類別變動(dòng)、公司宣派或支付股息、優(yōu)先股及/或其持有人權(quán)利義務(wù)變更規(guī)定為重大事項(xiàng)。

風(fēng)險(xiǎn)投資人可要求在公司股東會(huì)或董事會(huì)對(duì)特定決議事項(xiàng)享有一票否決權(quán)。《公司法》第43條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，公司章程另有規(guī)定的除外”。而對(duì)于股份有限公司則要求股東所持每一股份有一表決權(quán)，也就是“同股同權(quán)”。因此，一票表決權(quán)的設(shè)定只能在有限責(zé)任公司中實(shí)施。在風(fēng)險(xiǎn)投資人處于小股東地位的情況下，在投資協(xié)議及公司章程中可就以下重要事項(xiàng)設(shè)定一票否決權(quán)：公司合并、分立、被收購(gòu)、解散、清算或者變更公司形式、并購(gòu)和處置主要資產(chǎn)、對(duì)外投融資等。

2、一票否決權(quán)的具體行使主體

一類是風(fēng)險(xiǎn)投資人作為股東在股東會(huì)上擁有的否決權(quán);一類是風(fēng)險(xiǎn)投資人委派的董事?lián)碛械姆駴Q權(quán)。

3、一票否決權(quán)的功能

風(fēng)險(xiǎn)投資人之所以要求一票否決權(quán)，主要是出于保障自己作為小股東的利益和控制公司風(fēng)險(xiǎn)的需要。通過(guò)行使反向的決定權(quán)，風(fēng)險(xiǎn)投資人可以在一些與自身利益息息相關(guān)的事項(xiàng)上掌握一定的主動(dòng)權(quán);同時(shí)保證風(fēng)險(xiǎn)投資人將諸多重大事項(xiàng)的決策權(quán)掌握在手中，使公司在既定的軌道上開(kāi)展業(yè)務(wù)。

4、能否在董事會(huì)表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”

《公司法》第四十八條第三款和第一百一十一條第二款對(duì)于有限責(zé)任公司和股份有限公司董事會(huì)的表決均規(guī)定為：“董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。”顯然，“一票否決權(quán)”將對(duì)于董事會(huì)傳統(tǒng)的“一人一票”的表決機(jī)制產(chǎn)生極大的沖擊。能否在董事會(huì)表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”成為研究的首要問(wèn)題。而對(duì)于這一問(wèn)題的研究，在有限責(zé)任公司和股份有限公司之間又存在著截然不同的情況。

(1)有限責(zé)任公司可在董事會(huì)表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”

首先，在有限責(zé)任公司董事會(huì)表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”具有相應(yīng)的法律依據(jù)。

《公司法》第四十八條規(guī)定了有限責(zé)任公司的董事會(huì)議事方式和表決程序：“董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。”根據(jù)其中“除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”，《公司法》將有限責(zé)任公司董事會(huì)的表決方式和表決程序交由股東在章程中自主約定。據(jù)此，我們認(rèn)為，有限責(zé)任公司可在章程中自主約定董事會(huì)的議事規(guī)則，而通過(guò)公司章程賦予投資人委派的董事在董事會(huì)上享有“一票否決權(quán)”符合《公司法》的規(guī)定。

其次，在有限責(zé)任公司董事會(huì)表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”符合有限責(zé)任公司人合性特征。

眾所周知，有限責(zé)任公司最基本的特征就是其人合性和資合性的統(tǒng)一，特別是人合性。我國(guó)公司法除對(duì)董事會(huì)會(huì)議記錄和董事會(huì)決議表決票數(shù)分配的規(guī)定外，其他均留給公司股東就董事會(huì)的議事方式和表決程序通過(guò)公司章程加以約定。

有限責(zé)任公司是封閉性公司，高度的人合性賦予了股東更多的自治權(quán)，允許股東在公司的議事規(guī)則和表決程序上做出自主約定符合有限公司的特征。賦予有限責(zé)任公司董事“一票否決權(quán)”是有限責(zé)任公司人合性的應(yīng)有之義。

(2)股份有限公司不能在董事會(huì)表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”

《公司法》第一百一十一條規(guī)定了股份有限公司的董事會(huì)議事規(guī)則：“董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。”與有限責(zé)任公司相比較，《公司法》此處對(duì)于股份有限公司的規(guī)定中并未出現(xiàn)“除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”的字樣。顯然，在董事會(huì)表決機(jī)制方面《公司法》對(duì)于兩者有著不同的理論基礎(chǔ)和規(guī)范限制。

《公司法》規(guī)定股份有限公司的董事會(huì)所作出的有效決議，應(yīng)滿足董事會(huì)有過(guò)半數(shù)的董事參加，且必須經(jīng)全體董事(非與會(huì)董事)的過(guò)半數(shù)通過(guò)才能形成，可見(jiàn)，《公司法》并不允許股東就股份有限公司董事會(huì)的表決方式自主約定。

據(jù)此，股份有限責(zé)任公司是開(kāi)放式公司，需要更注重保護(hù)公眾利益，對(duì)于組織機(jī)構(gòu)的表決權(quán)機(jī)制的運(yùn)作，必須符合法律規(guī)定，不允許股東自由約定。因此，在股份有限公司的董事會(huì)中設(shè)置“一票否決權(quán)”缺乏相應(yīng)的理論基礎(chǔ)。

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