二、本論:問題之所在與“解決”
(一)罪刑相適應(yīng)與刑罰個別化之沖突表現(xiàn)罪刑相適應(yīng),也即罪刑均衡,是罪刑法定主義的具體內(nèi)容之一與必然要求,因而崇尚“鐵定”的動刑規(guī)則,即“有罪必罰,無罪不罰”的原則。只要行為人構(gòu)成犯罪,無論其人身危險性有多大,均不得動刑,而只能通過其他手段解決,如行政手段等,只有這樣,刑罰才能公正、公平、只有這樣,刑罰才不會被濫用而懲罰無辜,才能真正保障公民個人的合法權(quán)益不受侵犯。而刑罰個別化原則要求,是否運(yùn)用刑罰則在于行為人是否具有再犯可能性,主張刑罰必須有效才能施加,無效之刑罰是非正義的,是不可施加的。只有遵從如此之動刑規(guī)則,才能有效地防止累犯的增加,才能真正地防衛(wèi)社會。然而,“有罪不等于刑罰有效,有效也未必要求刑罰基于犯罪而發(fā)動,在所有的構(gòu)成犯罪的情況下動用的刑罰未必都是有效的刑罰,而在無罪的情況下動用的刑罰也未必是無效的刑罰。”
(1)由此可見,對構(gòu)成犯罪但無再犯可能性與不構(gòu)成犯罪但具有人身危險發(fā)生是否動用刑罰。是罪刑相適應(yīng)與刑罰個別化在定性上的最顯著的沖突表現(xiàn)。在定量方面,罪刑相適應(yīng)要求刑罰的輕重必須與犯罪所侵犯的法益的嚴(yán)重程度相適應(yīng),即所謂"重罪重罰,輕罪輕罰。"而刑罰個別化要求刑罰不能一概而論,必須根據(jù)行為人的人身危險性的大小,心理類型等個別因素而量刑,如李*特所主張的"刑罰以犯人的性格、惡性、反社會性或危險的強(qiáng)弱為標(biāo)準(zhǔn)對犯人進(jìn)行分類,并據(jù)此實行所謂刑罰個別化,以期達(dá)到社會防衛(wèi)的目的。"
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