定金承載著擔保的作用,根據《擔保法》和《合同法》的規定,“給付定金的一方不履行約定的義務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定義務的,應雙倍返還定金。”此外,定金不能違反法律的規定,法定比例也有要求,根據《擔保法》的規定,定金的比例不能超出合同總金額的20%,如果比例超過20%,那么超過部分不能起到定金的擔保作用,只能算是預付款,但20%以內的部分還是有效的。因此,按照上述法律的規定,購房認購書中規定的購房定金的比例不應當超過購房款的20%。比如,購房者要買的商品房的價格是100萬元,那么認購書中規定的購房定金就不能超過20萬元。
如果購房定金的比例超過了百分之二十的話怎么辦?《擔保法司法解釋》第一百二十一條規定,當事人約定的定金數額超過主合同標的額百分之二十的,超過的部分,人民法院不予支持。也就是說,超過百分之二十的部分就不屬于定金,不適用法律關于定金罰則的規定。
所謂定金罰則,債務人履行債務后,定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。比如,房屋價格是100萬元,但是認購書中的定金是30萬,那么超出的10萬就不能適用定金罰則。如果由于開發商的原因導致購房合約不能簽訂的,那么開發商應當給購房者雙倍返還的定金是40萬,而不是60萬。當然開發商把超出定金的10萬也必須退回給購房者,這樣購房者一共可以拿到50萬。
此外,經濟合同中經常涉及到的定金和訂金,概念及法律后果完全不一樣。定金是《擔保法》規定的一種擔保方式,因此“定金”二字有法定的含義,千萬不要誤寫為“訂金”,該“訂金”是預付款的性質,不能起到擔保的作用。
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