涉他合同的基本結構及成立時間

涉他合同由基本合同和第三人約款兩部分組成，債權人與債務人之間的合同稱為基本合同，而為第三人設定權利或義務的約定稱為第三人約款。對于這兩部分之間的關系有不同觀點：

一種觀點認為兩者具有同等效力。無論是基本合同還是第三人約款皆為涉他合同的重要組成部分，而且第三人約款是涉他合同的本質特征，任何部分無效都會導致整個涉他合同無效，另一部分自然亦無效。

另一觀點認為，這兩部分雖共同組成涉他合同，但兩者的性質和地位是不同的。基本合同起決定作用，是整個合同成立的基礎，沒有基本合同就不會訂立涉他合同，從而也不會產生第三人約款。基本合同無效，第三人約款就失去了存在的基礎。第三人約款亦多數是關于合同履行的問題?，合同履行無效并不必然導致涉他合同無效。如在買賣合同中，標的和價金是合同的實質和基礎條款，當僅是約定的第三人給付履行無效時，并不導致整個合同無效。雙方當事人可對合同的履行條款進行補正。

后一種觀點比較合理。我國《合同法》第56條規定：合同部分無效，整個合同無效;但部分無效并不影響其他部分的效力時，其他部分仍然有效。同時，這種觀點有利于當事人合同目的的實現，同時，可節約交易成本。正是因為基本合同的決定作用，本文討論涉他合同效力的前提是基本合同有效成立。

涉他合同涉及到三方：基本合同中的債權人、債務人和第三人約款中的第三人。合同一般于當事人意思表示達成一致時成立。基本合同在債權人與債務人意思一致時成立，第三人約款是在第三人承認時成立。兩者的成立時間不一致，通常是基本合同成立在前，第三人約款成立在后。涉他合同是由基本合同與第三人約款組成的一個整體，一個合同不能有兩個成立時間，那么涉他合同應以哪個合同成立時間為準?對于這個問題，筆者未見相關論述。應以基本合同成立時間為涉他合同成立的時間，主要理由如下：

(1)尊重當事人意思自治。涉他合同為債權人和債務人意思一致的產物，合同亦從當事人意思一致時成立(法律另有規定和當事人特別約定合同成立時間的除外)。若以第三人為涉他合同成立時間，則實質上賦予了第三人決定涉他合同效力的權利，有第三人干涉債權人與債務人之間的合同自由之嫌。

(2)涉他合同中第三人約款實質上是債權人或債務人合意對第三人利益的處分。法律效果對于第三人來說應為效力待定，第三人承認之前對第三人無效，第三人承認之后具有溯及力，即涉他合同自始——基本合同成立時對第三人有拘束力。

(3)可以防止債權人或債務人出爾反爾，損害相對人的利益，有利于合同關系的穩定。

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