正當防衛(wèi)主觀條件的理論認識

對正當防衛(wèi)主觀條件的區(qū)別認識表現(xiàn)了刑法客觀主義與主觀主義的對立.如果把正當防衛(wèi)主觀條件視為一條橫線，則在其最左端即為完全的客觀主義，持防衛(wèi)意思不要說，認為正當防衛(wèi)是在緊急不法的情況下實施的，只要從客觀上看具有防衛(wèi)效果即可，偶然防衛(wèi)不成立犯罪，或充其量成立犯罪未遂;而其最右端即為最嚴格的主觀主義，持防衛(wèi)意思必要說，認為既要有面對不法侵害的防衛(wèi)認識，又要有運用防衛(wèi)行為制止不法侵害的防衛(wèi)目的，且自己所實施的反擊行為完全是用于防衛(wèi);在兩端的中間狀態(tài)持防衛(wèi)認識說，認為不應要求行為人具有防衛(wèi)目的，只要認識到自己的行為是防衛(wèi)行為就足夠了。簡單分類就正當防衛(wèi)的主觀條件而言，存在三種觀點即防衛(wèi)意思不要說、防衛(wèi)認識說和防衛(wèi)意思必要說(防衛(wèi)認識和防衛(wèi)目的兼?zhèn)洹?/p>

我國刑法第20條第1款明確規(guī)定，正當防衛(wèi)是“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害而采取的制止不法侵害的行為”，從立法上否定了防衛(wèi)意思不要說，刑法學理論也大都堅持行為人必須兼?zhèn)浞佬l(wèi)認識和防衛(wèi)目的，司法實踐貫徹的也正是這種觀點。

其可以有效的將正當防衛(wèi)與違法犯罪進行區(qū)分，即將防衛(wèi)挑撥、相互斗毆、偶然防衛(wèi)、為保護非法利益而實行的還擊行為等排除出正當防衛(wèi)的認定。

正當防衛(wèi)必須同時具備五個條件：

(一)必須是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受不法侵害而實施的。這種不法侵害可能是針對國家、集體的，也可能是針對個人;可能是對本人，也可能是對他人;可能是侵害人身權利，也可能是侵害財產和其他權利。只要是為了保護合法權益免受不法侵害而實施的行為，即符合本要件。這就是防衛(wèi)目的的合法性、正義性。如果以挑撥、尋釁等不正當手段，故意激怒對方，引誘別人向自侵襲，爾后借口“防衛(wèi)”，故意侵害別人，是防衛(wèi)的挑撥，不是正當防衛(wèi)。同樣，為了保護非法利益而進行的防衛(wèi)也不是正當防衛(wèi)，比如盜竊犯為爭臟而互毆;賭博犯為保護贏得的賭資而打傷行搶者，均不屬正當防衛(wèi)行為。

(二)正當防衛(wèi)必須是針對不法侵害。不法侵害行為是指違法行為，不僅指犯罪行為，還包括其他違法侵害行為。這就是說對不法侵害行為并非一定要達到犯罪的程序，才能實施正當防衛(wèi)。否則，就會使公民的合法權益得不到應有保障。當然也不是說不分不法侵害行為的大小輕重，都要實行正當防衛(wèi)。一般來說，在群眾之間發(fā)生的輕微不法侵害，能用說服教育、互諒互讓等其他辦法解決就更好。而對于合法的行為則不能實行正當防衛(wèi)。

(三)正當防衛(wèi)必須針對正在進行的不法侵害。

(四)正當防衛(wèi)必須是針對不法侵害者本人實施。即正當防衛(wèi)不能針對沒有實施不法侵害的第三者，包括不法侵害者的家屬。但是如果不法侵害者是數人，對其中任何人均可實行防衛(wèi)。

(五)正當防衛(wèi)不能超過必要的限度，造成不應有傷害。正當防衛(wèi)是有益于社會的合法行，應受一定限度的制約，即防衛(wèi)行為應以足以制止不法侵害有限。但另一方面，不法侵害往往是突然襲擊，防衛(wèi)人沒有防備，精神極度緊張，情況又十分危急，一般在實施防衛(wèi)行為的當時很難立即判明不法侵害的確實意圖和危險程度，往往也沒有條件選擇一種恰當的防衛(wèi)方式、工具和強度來進行防衛(wèi)。因此，只要不是明顯超過必要限度造成重損害的，都應當視為正當防衛(wèi)，而對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，防衛(wèi)強度可不受限制，具有無限防衛(wèi)權。

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