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寧波
旅行社對旅游者有警示義務
旅行社對旅游者有警示義務 2005年3月，王某等3人與某旅行社簽訂了去香港、澳門七日游的旅游合同，并按合同交納了旅行費用。到達香港后，旅行社導游按照旅游線路帶領 ? 王某等來到某購物中心參觀。王某等3人初來香港，看到那么多琳瑯滿目的商品，勾起了他們的購買欲。但他們不知貨物的質量和價格，在進行一番討價還價后，他們每人購買了一個MP3、一個照相機和一只手表，共用去港元兩萬四千多元。旅行回來后，他們相繼發現手表的時鐘每天相差近十分鐘，照相機不能拍出相片，而 MP3也老出故障。他們便送有關部門鑒定，結論是上述物品均屬偽劣產品。王某他們一氣之下遂將該旅行社告上法庭。經查，導游明知購物中心的商品多為贗品，但未作說明。 【分歧意見】 此案在審理過程中存在兩種意見分歧：一種觀點認為，王某等旅游者都是完全民事行為能力人，都具有一定的識別能力，因自己錯誤的判斷實施了錯誤的民事行為，購物上當，對自己的判斷過失應自擔責任，旅行社沒有過錯，也不存在違反合同規定，不能要求旅行社賠償購物損失。第二種觀點認為，導游明知購物中心的商品可能是假貨而不盡告知義務，屬于“服務”不力，可視為未盡導游職責，主觀上存在過錯，應對其過錯承擔相應的民事責任。 最后，該案進行了調解，旅行社返還王某等3人的旅行費作為補償而結案。 【法理評析】 糾紛雖以調解結束，但該案引發的一個法律問題則不能不引起重視，即旅行社對旅游者的行為是否有說明和警示義務？ 從民法角度分析，旅行合同是一服務合同，即旅行社根據合同約定的旅行目的地、旅行的線路和旅游的景點等為旅游者提供導游服務的一種合同，旅游者是接受服務的消費者。我國消費者權益保護法第七條規定：“消費者在購買、使用商品和接受服務時享有人身、財產安全不受損害的權利。”對經營者則在第十八條規定： “對可能危及人身、財產安全的商品和服務，應當向消費者作出真實的說明和警示。”由此可知，在旅游服務中，旅行社除給旅游者提供旅游和因旅游必需的衣食住行的服務外，還應該為旅游者在旅游中提供人身和財產的安全保障。而這種人身和財產的安全保障，則不僅要求旅行社自己不能有實施損害旅游者的人身和財產安全的行為，還應包括有阻止他人實施侵害旅游者人身或財產安全的責任。當旅游者在一個景點或場所可能實施對己不利的行為時，就應有予以警示的義務。這種義務是主義務中的附屬義務，且這個附屬義務與主義務密不可分，只有在完全履行了附屬義務后，才可認為主義務沒有瑕疵。正如顧客在餐館用膳，餐館有對顧客停放在其停車場的車輛有負責看管的從義務一樣。因該案旅行社沒有完全履行義務，存在違約，就應承擔相應的違約責任。也只有這樣，才有可能更好保護旅游者的人身和財產安全。 從行政法角度分析，我國《旅行社管理條例》第二十條規定：“旅行社應當維護旅游者的合法權益。”第二十一條又規定：“旅行社組織旅游，應當為旅游者辦理旅游意外保險，并保證所提供的服務符合保障旅游者人身、財物安全的要求；對可能危及旅游者人身、財物安全的事宜，應當向旅游者作出真實的說明和明確的警示，并采取防止危害發生的措施。”在該案中，導游明知購物中心可能存在假貨，而不向旅游者作出真實的說明和明確的警示，存在消極不作為行為，可視為沒有履行保護職責，此行為違反了國家行政法規的強制性規定。 雖然旅游者沒有認真鑒別貨物的真偽，上當受騙，造成了財產損失，自己本身存在一定的過錯。但這種損失是在旅游者缺乏識別能力下造成的，如果旅行社作出了說明和警示，那么就有可能避免損失的發生，因此，旅游者的損失與旅行社未盡警示義務存在一定的因果關系，他們要求旅行社賠償損失是合理和正當的。 ?
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