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寧波
王某訴馮某雇傭關系人身損害勝訴案代理詞
審判長：
廣東金日律師事務所接受王XX、王X的委托，指派羅學源律師擔任兩人訴馮X理一案的委托代理人。經過庭審中的調查質證，本律師發表代理意見如下：
一、本案原、被告之間屬于雇傭關系
原被告之間是屬于勞動關系還是雇傭關系，不能僅僅看用人單位是什么形式的單位，而應當看勞動者是怎樣為單位提供勞動的。有的正規公司與其職工也存在勞動關系與雇傭關系兩種關系，如公司與行政人員一般是勞動關系，而聘請的清潔工及其他雜工是雇傭關系。本案中，從原告為被告提供勞動的形式來看，原告王XX是裝車工，王X是工頭。兩人工作時間均沒有固定，如果有車來拉磚，王XX半夜都需要工作，無車來拉磚則處于休息狀態；王X則有事做則要組織工友們做事，無事做也同樣處于休息狀態。而且兩原告及其他工友是由被告親自派車來接的，原、被告之間沒有簽訂勞動合同，也沒有任何有關招工的表格或者其他招工手續。雙方約定的工資形式是提成制，王XX每出一萬磚提成28元錢，王X的提成則以工友們的提成為基礎來計。這就意味著，要磚廠的磚能賣得出去原告才有收入，沒有磚出賣，原告則沒有任何收入。兩原告是沒有任何底薪保障的，而勞動關系是用人單位對勞動者有底薪保障的，兩者有著顯著的區別。因此，從兩者之間的用工形式可以看出，原、被告之間是一種雇傭關系，而不是勞動關系。（上述情況如果被告否認，應由被告負舉證責任）
二、被告未履行安全保障義務，具有重大過錯
《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第六條規定，從事住宿、餐飲、娛樂等經營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內的安全保障義務致使他人遭受人身損害，賠償權利人請求其承擔相應賠償責任的，人民法院應予支持。原告受雇于被告，為被告提供勞務，被告就負有保障原告人身和財產安全的義務。作為廠區，不但應有具備生產和職工生活的基本條件，而且應當具備保障工廠財產與職工安全的基本條件。而被告的廠內，既無圍墻和大門，住宿的簡易工棚也無像樣的門，這種簡陋的條件使歹徒輕易地對原告造成傷害，因此被告具有重大過錯。而且，在出事的前一個星期內，被告故意將工人住宿的工棚處的電停了，使歹徒行兇的企圖得逞，被告無形中充當了歹徒的幫手。如果被告廠區有圍墻，聘請了保安，工人住宿條件能保障安全，那么歹徒就難以進入廠區，即使進入廠區也容易被人早發現，從而采取防范措施。因此，原告受傷與被告具有因果關系。作為雇主，沒有履行好自己為雇員安全保障的義務，就應當承擔雇員因此所受傷害遭受的損失。
三、被告應當對原告受到的傷害予以賠償
《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規定：雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。雇傭關系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。這里的“從事雇傭活動”應當作擴大的解釋，原告的工作性質為不固定的工作制，隨時有車來拉磚均要裝車。在歹徒行兇時，雖然原告在休息，但是這時的休息應當作為原告從事雇傭工作的延伸。作為雇員，原告有權根據該條規定選擇向雇主或第三人索賠。
原告受傷害一事，緣于與被告之間發生的工資糾紛，雖然被告兄弟被公安機關予以刑事拘留后又取保候審，公安機關尚未對刑事案件作出結論，原告不好妄下結論。但作為被告的雇員，原告完全有權利要求被告賠償因受傷害而遭受的損失。因為原告具有選擇要求侵權人或雇主賠償的權利，因此被告提出的“先刑后民”原則不適用于本案。
綜上所述，被告作為雇主，應當對雇員在其廠內遭受傷害所受的損失承擔賠償責任。
代理人：羅學源
二00六年七月十七日
（法官采納了本律師代理意見，支持了原告的訴訟請求）
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